О банковской гарантии (ПРАВО РОССИИ)

Library.BY

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ). Получателем банковской гарантии является кредитор принципала (бенефициар). Поэтому договор между принципалом и бенефициаром (основное обязательство), если он предусматривает обеспечение интересов кредитора банковской гарантией, обычно обязывает должника получить соответствующее обязательство третьего лица - гаранта. В настоящее время кредиторы в большинстве случаев предпочитают самостоятельно выбирать гарантов и влиять на условия банковской гарантии. Основное обязательство может быть реальным или консенсуальным договором. По консенсуальному договору для возникновения обязательства достаточно достижения сторонами соглашения (консенсуса) относительно его условий; в реальных договорах помимо соглашения требуется также передача вещи в натуре. Например, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (п.1 ст.807 ГК), а договор купли-продажи и многие сделки по выполнению работ и оказанию услуг (договор подряда, договор комиссии и т.п.) являются консенсуальными, то есть считаются заключенными с момента достижения сторонами соглашения по условиям сделки. Если стороны решили обеспечить банковской гарантией консенсуальный договор, принципал и бенефициар (должник и кредитор) в соответствии с принципом свободы договора обычно заключают договор, прямо не предусмотренный законом и иными правовыми актами (п.2 ст.421 ГК). Такой договор, являющийся основным обязательством, состоит из двух частей, которые условно можно назвать "процессуальной" и "материальной". "Процессуальная" ("организационная") часть договора содержит условия: 1) о круге лиц, материальному положению и надежности которых бенефициар доверяет и которых он желает видеть в качестве гарантов; 2) о документах, которые в соответствии с "материальной" частью договора бенефициар может предъявить гаранту, чтобы последний произвел платеж; 3) о сроке, в течение которого бенефициар должен получить банковскую гарантию; 4) другие условия по усмотрению сторон. "Материальная" часть договора содержит существенные и иные условия (по соглашению сторон), необходимые для возмездных консенсуальных договоров данного вида. Договор (основное обязательство) заключается под отлагательным условием (п.1 ст.157 ГК) и признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК). Однако возникновение прав и обязанностей сторон по "материальной" части обязательства ставится в зависимость от получения принципалом банковской гарантии от одного из тех гарантов, которые указаны в договоре. Таким образом, получение банковской гарантии - условие возникновения обязанностей бенефициара по "материальной" части сделки. Во всяком случае, невыполнение "процессуальной" части обязательства является нарушением условий договора. Допущенные по вине принципала расхождения между условиями банковской гарантии и основного обязательства также рассматриваются как нарушение им договорных обязательств. Иными словами, бенефициар ставит выполнение своих обязательств перед принципалом в зависимость от наличия обязательства гаранта. Если банковской гарантией решено обеспечить реальный договор, необходимо действовать по-другому. Стороны должны заключить два договора: предварительный и основной (основное обязательство). В форме, установленной для основного договора, стороны заключают предварительный договор, который также состоит из "процессуальной" и "материальной" частей. Условия "процессуальной" части остаются прежними, а в "материальной" части содержится обязательство сторон в будущем заключить договор (о передаче имущества) на условиях и в срок, предусмотренных предварительным договором. Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных этим убытков (п.5 ст.429, п.4 ст.445 ГК). Банковская гарантия - односторонняя сделка, для ее совершения в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.2 ст.154 ГК). Такая сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку, то есть для гаранта. Бенефициар, принимая банковскую гарантию, также совершает одностороннюю сделку с целью обеспечить свои интересы как кредитора путем привлечения к обязательству третьего лица, имущество которого наряду с имуществом должника (принципала) будет служить удовлетворением его требований. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют гражданские права своей волей и в своем интересе (п.2 ст.1 ГК) - это основное начало гражданского законодательства. Следовательно, бенефициар должен стремиться приобрести то, что представляет для него интерес, создаст тот же имущественный результат, что и фактическое исполнение принципалом основного обязательства. Этому будет отвечать надлежащим образом оформленная банковская гарантия, не имеющая юридических пороков. Гарантами могут быть только юридические лица, обладающие специальной правоспособностью. В связи с этим в тексте банковской гарантии должна быть фраза: "Настоящим ООО "______", действующее на основании лицензии N ______ от "__" _______ 199_г., в дальнейшем именуемое "Гарант", в лице __________, действующего на основании _______, обязуется уплатить..." В преамбуле или в тексте банковской гарантии гарант должен подтвердить две вещи: во-первых, что он является юридическим лицом, обладающим специальной правоспособностью, и, во-вторых, что лицо, действующее от его имени, является органом юридического лица, действующим в соответствии с учредительными документами. В статье 368 Гражданского кодекса использован термин "кредитное учреждение", который отсутствует в Законе от 2 декабря 1990 года "О банках и банковской деятельности" в редакции Федерального закона РФ от 3 февраля 1996 года N 17-ФЗ. Следовательно, гарантами могут быть банки, кредитные и страховые организации. При этом под кредитной организацией понимается юридическое лицо любой формы собственности, образованное как хозяйственное общество, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности (ст.1). Банком является кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (ст.1 Закона о банках и банковской деятельности). Страховой организацией (страховщиком) является юридическое лицо любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством Российской Федерации, получившие в Федеральной службе России по надзору за страховой деятельностью разрешение (лицензию) на осуществление страхования соответствующего вида на территории Российской Федерации (ст.938 ГК, ст.6, 32 Закона РФ от 27 ноября 1992 года N 4015-I "О страховании"). Бенефициар, получивший банковскую гарантию от кредитной организации, должен убедиться в наличии у нее лицензии Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций. Лицензии, выдаваемые Банком России, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций, который публикуется не реже одного раза в год в "Вестнике Банка России". Изменения и дополнения в реестр публикуются в месячный срок со дня их внесения в реестр, а сообщения об отзыве лицензии - в недельный срок со дня принятия Банком России соответствующего решения. Сообщения о ликвидации или реорганизации кредитной организации (сообщения об аннулировании записи о регистрации кредитной организации) публикуются в этом же официальном издании в месячный срок после внесения изменения в Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения срока ее действия, поэтому бенефициару достаточно взглянуть на подлинный экземпляр или нотариально удостоверенную копию лицензии и проверить по "Вестнику Банка России" историю этой лицензии и кредитной организации. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п.1 ст.53 ГК). Кредитные организации создаются только в форме хозяйственных обществ, то есть обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью и акционерных обществ. К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса РФ об обществах с ограниченной ответственностью (ст.95). В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников (п.1 ст.91 ГК). Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор) (п.3 ст.103 ГК). Он осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа акционерного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления акционерного общества, определенную законом или уставом общества. Из изложенного следует, что бенефициар должен определить, какой орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и какова его компетенция. Эту информацию он может получить, ознакомившись с уставом общества. Далее необходимо проверить документы, подтверждающие законность действия лица, представляющего исполнительный орган от имени гаранта. Это может быть решение общего собрания об избрании или назначении на должность управляющего, председателя правления и т.п. Если компетенция исполнительного органа на выдачу банковских гарантий из текста устава не ясна, необходимо запросить выписку из решения общего собрания участников (акционеров) общества о наделении такими полномочиями исполнительного органа. Выписка из решения общего собрания должна быть выдана с соблюдением требований делопроизводства. Когда компетенция исполнительного органа ограничена уставом, собранием участников (акционеров) или советом директоров (наблюдательным советом), его полномочия могут быть расширены только при соблюдении процедуры, описанной в законе и (или) уставе. Никакое другое письменное свидетельство, даже заверенное подписями всех учредителей гаранта, не будет считаться документом, подтверждающим компетенцию исполнительного органа на предоставление банковских гарантий. Исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), руководящий текущей деятельностью юридического лица-гаранта, вправе от имени юридического лица выдать доверенность на совершение юридических действий (сделок) за своей подписью с приложением печати. Доверенность от имени юридического лица кроме исполнительного органа может выдать иное лицо или орган, уполномоченный на это учредительными документами (уставом), с приложением печати (п.5 ст.185 ГК). Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, срок ее действия не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана (пп.3, 4 ст.187 ГК). Права бенефициара на получение денежной суммы по банковской гарантии могут оказаться под угрозой в соответствии со ст.174 ГК, которая гласит, что, если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такой орган юридического лица вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Как указано выше, выдача банковской гарантии и принятие банковской гарантии бенефициаром - односторонние сделки, то есть для их совершения в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.2 ст.154 ГК). И так как для односторонних сделок нет статьи Кодекса, аналогичной ст.174 ГК, нет используемых в этой ситуации обычаев делового оборота, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона) (п.1 ст.6 ГК), то есть ст.174 Кодекса. Главный источник информации о гаранте - его устав. Следовательно, прежде чем начать его изучать, бенефициар должен убедиться, что у него последняя редакция устава. Такую уверенность он получит, если посмотрит на подлинный экземпляр свидетельства о государственной регистрации юридического лица, так как на его обратной стороне делаются отметки о всех изменениях, вносимых в устав. Проверка бенефициаром документов гаранта, подтверждающих легальность его создания, специальную правоспособность, легальность и полномочия органов, действующих от его имени, не должна казаться ему напрасной тратой времени, так как информация, содержащаяся или отсутствующая в учредительных документах, поможет правильно решить вопрос о принятии гарантии и исполнении основного обязательства. Банковская гарантия является самостоятельным обязательством и не имеет акцессорного характера, как было в соответствии с Гражданским кодексом РСФСР 1964 года и Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятыми 31 мая 1991 года. В этих законодательных актах акцессорный характер обязательства гаранта, выступающего в качестве солидарного должника, проявлялся в его отношениях с основным должником (принципалом). Это выражалось, в частности, в том, что гарантия существовала постольку, поскольку существовал основной долг. С отпадением основного долга, например в случае недействительности основного обязательства, гарантия прекращалась. На отсутствие прежней связи между банковской гарантией и основным обязательством указывает ст.370 ГК. В этой статье отмечается, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в тексте банковской гарантии будет содержаться ссылка на это обязательство. И если в тексте банковской гарантии содержатся пункты, подобные нижеследующим, они заведомо не имеют юридической силы. 1. "Любые изменения и дополнения, вносимые в договор (основное обязательство) и влияющие каким-либо образом на права и обязанности сторон по настоящей банковской гарантии, являются обязательными для гаранта только в случаях, если он был поставлен в известность о предполагаемых изменениях и дополнениях не менее чем за ___ дней до даты внесения этих изменений и дополнений и одобрил их путем направления заинтересованным сторонам письменного согласия". 2. "Настоящая банковская гарантия может быть отозвана гарантом в случае ненадлежащего исполнения принципалом договора (основного обязательства), в том числе в случае, если принципал использовал денежную сумму, полученную по основному обязательству, или ее часть не в соответствии с целями, указанными в тексте основного обязательства, или если условия договора, регулирующего основное обязательство, были изменены без согласия гаранта". 3. "Сумма, подлежащая уплате в соответствии с настоящей банковской гарантией, может быть сокращена гарантом в одностороннем порядке в связи с частичным исполнением договора (основного обязательства) принципалом - на сумму, пропорциональную исполненной принципалом части основного обязательства". 4. "Любое изменение или дополнение условий настоящей банковской гарантии, за исключением случая сокращения суммы, на которую выдана гарантия, в связи с частичным исполнением договора (основного обязательства) принципалом, должно согласовываться гарантом и бенефициаром между собой, а также с принципалом в письменной форме". 5. "Обязательство гаранта перед бенефициаром, вытекающее из настоящей банковской гарантии, прекращается, если условия договора (основного обязательства) были изменены без согласия гаранта". Слабая связь банковской гарантии и основного обязательства прослеживается и в п.2 ст.376 ГК, согласно которому, если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен незамедлительно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Такое сообщение не снимает с гаранта обязанности удовлетворить повторное требование бенефициара, полученное им после направления сообщения, что и подтверждает слабую связь гарантии и основного обязательства. В требовании бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии или приложенных к нему документах бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (п.1 ст.374 ГК), но у гаранта нет права проверять, при каких обстоятельствах совершено нарушение и в чем оно состоит. Единственное, что может повлиять на решение гаранта об уплате денежной суммы по банковской гарантии, - это отсутствие такого указания. Так как за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п.2 ст.369 ГК), в текстах банковской гарантии иногда встречаются следующие условия: "Гарантия выдается только после уплаты принципалом гаранту вознаграждения в соответствии с условиями договора о предоставлении банковской гарантии. Если принципал в течение срока, указанного в договоре о предоставлении банковской гарантии, не перечислил гаранту вознаграждение в полной сумме, гарантия не выдается, а если она уже была выдана - отзывается". Этот пункт в тексте банковской гарантии не очень удачен по нескольким причинам. Во-первых, вся содержащаяся в нем информация, кроме отзыва гарантии, должна содержаться в условиях договора о предоставлении банковской гарантии, так как касается только отношений принципала и гаранта. Во-вторых, наличие в одном документе заявления о том, что гарантия выдается только после уплаты вознаграждения, и признания в том, что, несмотря на это условие, гарантия может быть выдана без уплаты вознаграждения, вряд ли положительно отразится на деловой репутации гаранта. В-третьих, бенефициару, получившему банковскую гарантию, содержащую такой пункт, придется убедиться в том, что принципал уплатил гаранту вознаграждение. При этом бенефициар может действовать двумя способами: а) запросить у гаранта копию договора о предоставлении банковской гарантии, чтобы выяснить порядок и срок оплаты, и копию платежного документа, подтверждающего перечисление вознаграждения в полном объеме; б) получить от гаранта письмо, подтверждающее, что принципал полностью выполнил свои обязательства по оплате предоставления гарантии и что гарант не отзовет гарантию по этому основанию. Выбор способа действия зависит от бенефициара, но в любом случае это затянет выполнение бенефициаром "материальной" части договора (основного обязательства) и сократит срок предъявления требований бенефициара к гаранту, так как обычно гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст.373 ГК). Банковская гарантия - обязательство, которое выдается на срок, определяемый календарной датой или истечением периода времени. Метод исчисления срока, момент вступления гарантии в силу и способ направления ее бенефициару нередко зависят друг от друга. Например, если срок предъявления требований к гаранту определен календарной датой, то гарантия обычно вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента оформления ее гарантом, и направляется бенефициару через принципала или почтой. Если срок определен истечением периода времени, гарантия, как правило, направляется бенефициару заказным письмом с уведомлением о вручении, то есть способом, обеспечивающим фиксирование дат ее отправления и получения, и вступает в силу со дня, следующего за днем получения ее бенефициаром. Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. Таким образом, банковские гарантии, выдаваемые банками, кредитными организациями или страховыми компаниями, относятся к известным в международной банковской практике гарантиям по требованию, то есть к обязательствам, по которым обязанность гаранта вытекает из представления письменного требования и любых других документов, указанных в гарантии, и они не ставятся в зависимость от фактического невыполнения принципалом своих обязательств по основному договору. При выдаче гарантии по требованию гарант имеет дело не с фактом невыполнения обязательств принципалом, а только с документами. Следовательно, на основе норм о банковских гарантиях, содержащихся в § 6 главы 23 ГК, не могут выдаваться гарантии, по которым гарант обязан произвести платеж в случае, когда принципал реально нарушил свои обязательства, а бенефициар доказал этот факт гаранту. То есть в гарантии в качестве документов, прилагаемых к требованию о платеже, не должны указываться документы, объясняющие (оправдывающие) причину обращения бенефициара к гаранту, в частности: а) документы, подтверждающие, что бенефициар выполнил свои обязательства по договору, а принципал не совершает платеж в установленные сроки; б) свидетельства полномочных третьих лиц (например, торгово-промышленной палаты и т.п.) о том, что принципал не выполнил свои обязательства; в) письменное согласие принципала с претензиями бенефициара и с суммой, подлежащей выплате. Однако ничто не мешает гаранту указать в качестве документа, который необходимо приложить к требованию, решение суда, удовлетворяющие иск бенефициара к принципалу, вытекающий из основного обязательства. Гарант может оплатить требование бенефициара по банковской гарантии без предъявления каких-либо документов, кроме самого письменного требования с указанием, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, если это условие сформулировано в гарантии. Таким образом, особенность гарантий по требованию заключается в том, что гарант обязан по письменному требованию бенефициара заплатить ту сумму, на которую выдана гарантия, независимо от того, как ведет себя принципал. Поэтому требования к документам, оговариваемые в гарантии, не могут излагаться следующим образом: 1. "Уплата гарантом бенефициару суммы по гарантии производится только по представлении последним гаранту в письменной форме требования об уплате и документов, подтверждающих факт нарушения принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, и факт предъявления бенефициаром к принципалу требования об уплате соответствующей суммы, которое последний отказался удовлетворить. Бенефициаром в качестве приложения к требованию представляются гаранту подлинники или надлежаще заверенные копии документов, подтверждающие неисполнение обязательства принципалом, обращение бенефициара с требованием к принципалу, согласие (отказ) принципала удовлетворить требование бенефициара и невозможность исполнения обязательства принципалом, в том числе вследствие отсутствия средств на его счетах и иного имущества, на которое можно обратить взыскание. К таким документам относятся: 1) претензия, направленная бенефициаром принципалу в связи с нарушением последним основного обязательства; 2) письменное согласие принципала с претензией либо письменный отказ в удовлетворении претензии полностью или в части; 3) другие документы, подтверждающие нарушение принципалом основного обязательства и его отказ удовлетворить вытекающее из факта этого нарушения требование бенефициара, в том числе документы, подтверждающие отсутствие у принципала средств на счетах или иного имущества". Формулировка, приведенная в п.3 примера, неправомочна еще и потому, что содержит неконкретные указания бенефициару, из которых следует вывод, что гарант заранее предупреждает, что он берет на себя функцию арбитра и предполагает оценить выполнение основного обязательства сторонами (принципалом и бенефициаром) и принять решение о платеже в зависимости от выполнения основного обязательства бенефициаром. Так как таких полномочий Гражданский кодекс гаранту не предоставляет и подобные действия противоречат требованиям международной банковской практики, эта формулировка свидетельствует о том, что гарант не до конца понимает свои права и обязанности по банковской гарантии и у бенефициара могут возникнуть трудности с получением гарантированной суммы. 2. "В случае невыполнения принципалом своих обязательств перед бенефициаром по кредитному договору бенефициар обязан направить гаранту письменное требование о погашении долга с указанием на то, в чем именно заключается нарушение принципалом основного обязательства перед бенефициаром. К требованию должны быть приложены документы, подтверждающие задолженность принципала, в том числе: 1) подлинник или нотариально заверенная копия кредитного договора; 2) документы, подтверждающие перечисление денежных средств принципалу; 3) документы, подтверждающие частичное исполнение обязательств принципалом, если такое исполнение имело место". Если гарант настаивает на том, что договор, обеспечиваемый банковской гарантией, должен быть доведен до его сведения, бенефициар сам должен принять решение, удовлетворять ли его любопытство. При получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами (п.1 ст.375 ГК). В международной банковской практике считается, что это помогает до некоторой степени исключить случаи злоупотребления гарантиями, когда бенефициары выдвигают необоснованные требования платежа. Принципал чувствует себя защищенным, так как может рассчитывать, что на основании принципа равенства и доброй воли сторон его известят в письменной форме о том, что его обвиняют в нарушении своих обязательств, и о сути этого нарушения. Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии (п.2 ст.375 ГК). Гарант может определить соответствие документов условиям гарантии только по внешним признакам, так как в его компетенцию не входит решение вопроса о выполнении принципалом и бенефициаром своих обязательств по основному обязательству, которое гаранта в силу ст.370 ГК не интересует. Термин "разумная заботливость" в соответствии с международной банковской практикой применительно к гарантиям по требованию должен быть расшифрован как обязанность гаранта удостовериться, соответствуют ли документы по своим внешним признакам условиям гарантии, а ни в коей мере не разбираться в достоверности какого-либо заявления о нарушении обязательства принципалом. Несоответствие документов по внешним признакам условиям гарантии является основанием для отказа гаранта удовлетворить требования бенефициара (п.1 ст.376 ГК). Такие оценочные категории, как "разумный срок" и "немедленно", содержащиеся в п.2 ст.375 и п.1 ст.376 ГК, могут быть конкретизированы в тексте гарантии. Например, следующим образом: "По получении письменного требования бенефициара с указанием того, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, и документов, указанных в гарантии, гарант в течение двух дней начиная со дня, следующего за днем получения требования и всех относящихся к нему документов, направляет принципалу копии указанного требования и документов. Гарант в течение 10 дней с даты получения требования и документов, указанных у гарантии, рассматривает требование бенефициара и документы и устанавливает по внешнему виду соответствие требования и документов условиям гарантии. Если требование бенефициара и прилагаемые к нему документы соответствуют условиям гарантии, гарант производит выплату суммы по гарантии. Если требование бенефициара либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии, гарант обязан уведомить об этом бенефициара в течение одного дня с момента обнаружения несоответствия. В указанном случае гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования". В соответствии со ст.376 ГК гарант может отказать бенефициару без указания, в чем состоит несоответствие требования и документов условиям гарантии. Следовательно, бенефициар может получить мотивированный отказ, только если в гарантии на гаранта будет возложена обязанность направить такой отказ. Однако если бенефициар самостоятельно или по подсказке гаранта найдет и устранит это несоответствие, он вправе повторно предъявить требование и документы гаранту в пределах срока действия гарантии. Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст.371 ГК). В качестве основания для отзыва гарантии не могут использоваться ссылки на неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Таким образом, не имеет юридической силы нередко встречающийся в гарантиях пункт следующего содержания: "Гарантия может быть отозвана гарантом в случаях: - принципал использовал денежную сумму, полученную по основному обязательству, или ее часть не в соответствии с целями, указанными в тексте основного обязательства; - если сделка (основное обязательство) признана судом недействительной; - если условия сделки (основного обязательства) были изменены без согласия гаранта". Условие же о том, что банковская гарантия может быть отозвана при надлежащем исполнении принципалом основного обязательства, правомерно. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия (п.1 ст.377 ГК). То есть в соответствии с требованиями Кодекса в гарантии должна быть указана сумма, на которую выдана гарантия, а не порядок ее определения. В гарантии может содержаться специальное положение, предусматривающее уменьшение суммы гарантии. Основанием для такого сокращения суммы может быть наступление какого-либо события, даты или истечение определенного периода времени, но никак не действия принципала по выполнению основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Изложение положений, предусматривающих уменьшение суммы гарантии, возможно, например, таким образом: "Сумма, на которую выдана гарантия, уменьшается после _____ месяцев ее действия на _____ процентов". Но однозначно недопустима следующая формулировка, так как она противоречит требованиям ст.370 ГК: "Сумма, подлежащая уплате в соответствии с гарантией, сокращается гарантом в случае частичного исполнения основного обязательства принципалом - на сумму, пропорциональную исполненной принципалом части основного обязательства". Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение им обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п.2 ст.377 ГК). Таким образом, если в гарантии не предусмотрено иное, при неисполнении или ненадлежащем исполнении гарантом обязательств перед бенефициаром к гаранту могут быть применены статьи главы 25 Гражданского кодекса "Ответственность за нарушение обязательств", в частности ст.395 "Ответственность за неисполнение денежного обязательства". Ответственность гаранта не является ни субсидиарной, ни солидарной, так как гарант отвечает независимо от принципала - его ответственность перед бенефициаром самостоятельная. Следовательно, при недостаточности денежных средств у гаранта для исполнения им своей обязанности перед бенефициаром бенефициар вправе потребовать удовлетворения своих интересов из другого имущества гаранта, то есть обратить взыскание на его имущество в установленном законодательством порядке. Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается только по основаниям, указанным в п.1 ст.378 ГК: во-первых, с уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; во-вторых, с окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; в-третьих, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращением ее гаранту; в-четвертых, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. Следовательно, обязательство гаранта перед бенефициаром никак не может прекращаться "надлежащим исполнением принципалом основного обязательства, признанием основного обязательства недействительным или изменением условий основного обязательства без согласия гаранта". Если бенефициар получает гарантию, содержащую такие основания ее прекращения, он может считать их ненаписанными и предъявлять требования к гаранту в пределах суммы и срока гарантии даже при наступлении любого из этих обстоятельств. В том случае, если гарант не выполняет требование, так как полагает, что обязательство по гарантии прекращено, бенефициар может обращаться за защитой своего нарушенного права в суд. Начальник Департамента правового обеспечения Международного промышленного банка Г.Аванесова

Пн	Вт	Ср	Чт	Пт	Сб	Вс
01	02	03	04	05	06	07
08	09	10	11	12	13	14
15	16	17	18	19	20	21
22	23	24	25	26	27	28
29	30

О банковской гарантии

NEW ПРАВО РОССИИ

Меню для авторов

Добавить статью

Редактировать работы

Зарегистрироваться

Полезные ссылки

Искать похожие?

Скачать мультимедию?

ССЫЛКИ ДЛЯ СПИСКА ЛИТЕРАТУРЫ

По стандарту ВАК Республики Беларусь

По ГОСТу Российской Федерации

URL для сайта, блога (постоянный обратный адрес данной страницы)

ПАРТНЁРЫ БИБЛИОТЕКИ рекомендуем!

ОБРАТНО В РУБРИКУ?

ПРАВО РОССИИ НА LIBRARY.BY