ПРАВО РОССИИ (последнее)
Услуги информационного характера, обеспечивающие коммерческую деятельность
Актуальные публикации по вопросам российского права.
Договор о выполнении маркетинговых работ
Для России маркетинг - явление сравнительно новое, оно вошло в нашу жизнь
одновременно со вступлением страны на путь рыночной экономики. Маркетинг -
это система мероприятий, направленных на изучение рынка с целью воздействовать
на спрос для расширения сбыта товаров.
Во времена СССР при плановом ведении хозяйства и государственном распределении
продукции товаропроизводитель не испытывал необходимости в изучении спроса
на свой товар, мог не думать и о сбыте. Об этом заботились директивные партийные
и правительственные органы на государственном и местном уровнях.
Отказ от централизованного управления экономикой заставил предприятия
самостоятельно планировать выпуск и сбыт продукции, и маркетинговые исследования
оказались востребованными. Маркетинг как инструмент продвижения товара от
производителя к потребителю давно известен в мире, без него не обходится ни
одна фирма в странах Европы и США. В государствах с рыночной экономикой выпуск
продукции начинают налаживать только тогда, когда руководство фирмы убедится
в наличии спроса, а значит, реальной возможности сбыта. Такова своеобразная
философия бизнеса, знание которой требует от предпринимателя постоянно следить
за состоянием рынка. Необходимую информацию он получает различными путями,
в том числе с помощью маркетинговых исследований по программе, отражающей
его коммерческие интересы. Эти сведения позволяют правильно организовать работу
с поставщиками и покупателями; объективно оценить конкурентов, совершающих
аналогичные торговые операции; правильно выбрать "нишу" на рынке и решить
другие вопросы, связанные с продвижением товара и заключением договоров купли-продажи
(поставки) товаров.
Получить маркетинговую информацию можно разными способами. Например,
на крупных и средних предприятиях создаются особые подразделения, занимающиеся
исключительно данными проблемами. Существуют также специализированные организации,
которые на договорной основе проводят маркетинговые исследования для заинтересованных
заказчиков.
По договору о выполнении маркетинговых работ исполнитель обязуется провести
маркетинговые исследования в соответствии с заданием, утвержденным заказчиком,
и передать ему результат в виде документированной информации (отчет), а заказчик
обязуется принять его и оплатить выполненную работу.
В Гражданском кодексе РФ и других нормативных актах отсутствуют специальные
нормы, регулирующие правоотношения сторон в связи с выполнением договора маркетинга.
Однако потребность в маркетинговой информации заставляет заключать такие договоры.
При этом стороны руководствуются общими нормами гражданского законодательства
о заключении и исполнении договора, об ответственности за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязанностей и т.д., а также нормами, регулирующими
аналогичные правоотношения, содержащимися в главах 37-39 ГК РФ. Анализ показывает,
что при разработке такого соглашения стороны используют различные элементы
других договоров (например, договоров подряда, выполнения научно-исследовательских
работ, возмездного оказания услуг и др.), что не противоречит ГК РФ. К такому
смешанному договору о выполнении маркетинговых работ будут применяться в соответствующих
частях правила, регулирующие договоры подряда, выполнения научно-исследовательских
работ, возмездного оказания услуг и т.д. Такая правовая конструкция договора
о выполнении маркетинговых работ, хотя и не предусмотрена законом, но имеет
право на существование в соответствии со ст.421 ГК РФ.
Условия договора о выполнении маркетинговых работ определяются по усмотрению
сторон. Договор обязательно должен отражать следующие сведения:
а) наименование сторон (заказчика и исполнителя);
б) предмет договора (территорию и направления исследований);
в) обязанности сторон;
г) порядок сдачи и приема работы;
д) размер вознаграждения, причитающегося исполнителю, и порядок расчетов;
е) ответственность сторон;
ж) особые условия о конфиденциальности;
з) срок действия договора;
и) юридические адреса и банковские реквизиты сторон.
Рассмотрим особенности некоторых условий маркетингового договора, выделяющих
его среди других договоров о выполнении работ и услуг.
Предмет договора формулируется сторонами таким образом, чтобы четко определить
рамки исследования, а именно территорию его проведения (район, отдельный регион,
конкретную отрасль народного хозяйства, вид деятельности и т.д.) и направления
маркетинговых работ, касающиеся получения информации о возможностях и перспективах
ведения интересующей заказчика деятельности.
При определении направлений исследования важно указать, что сбор и анализ
маркетинговой информации не должны нарушать право потенциальных конкурентов
на коммерческую тайну и другие виды тайн, охраняемых законом. В противном
случае, если задание заказчика предусматривает сбор сведений, защищаемых собственником,
оно подпадает под признаки промышленного шпионажа.
Заказчик вправе рассчитывать на получение конкретного результата исследований,
качество которого зависит от использования научно обоснованных методологий
и методик. Поэтому стороны должны особо оговорить методы, которые будут использованы
для выяснения в соответствии с заданием тех или иных характеристик и параметров
и потребуют определенных затрат (например, проведение опроса, эксперимента,
наблюдения и др.).
Следует определить основные требования к представляемому исполнителем
отчету о результатах проведенного исследования. Представляется, что отчет
должен отражать цели и задачи исследования; содержать данные о методах, которые
применялись для сбора, анализа и обработки сведений; указывать величину возможных
погрешностей, влияющих на степень достоверности информации; включать выводы
и рекомендации, сделанные на основании данных проведенного исследования. Именно
отчет является результатом работы, и его исполнитель обязан передать заказчику.
Заказчик должен принять работу в срок, оговоренный сторонами (обычно 3 дня),
подписать акт или возвратить отчет на доработку, если исполнителем нарушены
условия договора (например, проведен анализ лишь одного из указанных в предмете
договора направлений, не применены соответствующие методы исследования, неправильно
сделаны выводы и т.д.).
Претензии к качеству результатов маркетинговых исследований могут быть
предъявлены исполнителю лишь до подписания заказчиком акта сдачи-приема работы.
В последующем невозможность использования результатов маркетинговых исследований
не может связываться с качеством последних, поскольку исполнитель не отвечает
за изменение ситуации на рынке и неоперативные действия заказчика.
Стороны в договоре могут предусмотреть гарантийный срок не более месяца
после сдачи работы, в период которого исполнитель обязан осуществлять бесплатное
текущее консультирование по результатам проведенного исследования. Заметим,
что речь идет о комментариях к проведенному анализу, но не о выполнении работы,
связанной с использованием полученных данных. Дальнейшее сопровождение коммерческой
деятельности заказчика, связанное с составлением прогнозов о состоянии конъюнктуры
определенного сегмента рынка и практическим применением норм действующего
законодательства, а также с использованием результатов исследования, может
быть оформлено соответствующими договорами о возмездном оказании услуг.
Использование заказчиком результатов маркетинговых исследований предполагает
соблюдение сторонами условия конфиденциальности, которое стороны специально
оговаривают в соглашении. Результаты маркетинговых исследований являются собственностью
заказчика, и исполнитель не вправе разглашать эти данные третьим лицам. Конфиденциальной
является и информация о том, кто являлся инициатором проведения данных исследований.
В свою очередь, заказчик может принять на себя обязательство не разглашать
третьим лицам методику проведения исследований и другие неопубликованные данные,
которые, по мнению исполнителя, составляют секретную особенность его деятельности
(ноу-хау).
Что касается порядка вознаграждения исполнителя и расчетов с ним, то
сторонами применяются общие нормы гражданского законодательства, регулирующие
расчетные отношения.
Особо следует сказать об ответственности сторон. Она по общему правилу
наступает за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, принятых
на себя исполнителем или заказчиком. Исполнитель может нести ответственность
за то, что не провел исследования по тем направлениям, которые были зафиксированы
в договоре, не применил те методы, использование которых было оговорено сторонами.
Исполнитель не может нести ответственность за результативность использования
заказчиком полученной информации. Заказчик несет ответственность за своевременную
выплату исполнителю вознаграждения в течение оговоренного сторонами срока
после подписания акта сдачи-приема работы. В случае просрочки уплаты он несет
ответственность за неисполнение денежного обязательства.
Договор вступает в силу и действует до урегулирования расчетов за выполненную
работу. Каждая сторона вправе защищать свои интересы в суде на основании норм
действующего гражданского законодательства.
Таким образом, договор о выполнении маркетинговых работ, на первый взгляд,
содержит определенные элементы договора подряда, поскольку речь идет о результатах
маркетинговых исследований, представляемых заказчику в виде документированного
отчета, но все же этот результат скорее охватывается понятием интеллектуальной
собственности. Ведь предметом взаимоотношений сторон является коммерческая
информация, охраняемая сторонами в режиме коммерческой тайны. Заказчик получает
право на использование полученной информации, однако успех не гарантируется
исполнителем. Независимо от внедрения заказчиком результатов исследований
последние представляют для него полезную деятельность, одобренную им, хотя
использование ее результатов в коммерческой деятельности и не гарантирует
ему успеха.
Представляется, что договор о проведении маркетинговых работ следует
рассматривать как один из видов договора о возмездном оказании услуг, которому
посвящена глава 39 ГК РФ. Договор о проведении маркетинговых работ имеет двойственную
правовую природу, поскольку объектами правового регулирования являются как
услуги, так и коммерческая информация, охраняемая законом на правах коммерческой
тайны (ст.139 ГК РФ).
Договор об оказании информационных услуг
Важнейшей проблемой российского государства является формирование высокоорганизованной,
продуктивной и жизнеспособной информационной среды, представляющей собой совокупность
информационных ресурсов, предназначенных для удовлетворения информационных
потребностей личности, общества и государства.
В процессе актов купли-продажи информация, обладая свойствами ценности,
достоверности и своевременности, оказывает существенное влияние на торговый
оборот. Американские менеджеры правы, когда утверждают, что бизнес - это на
90% информация и лишь на 10% - удача.
Рынок информации в России сегодня многообразен и динамичен. Его составляющие
- это и традиционные средства массовой информации, постоянно публикующие либо
транслирующие рекламу о товарах, и справочные издания (энциклопедии, учебники,
словари, каталоги и т.д.), и справочно-информационные службы (справочные бюро
и др.), и консалтинговые службы (юридические, маркетинговые и др.), и компьютерные
информационные системы ("Гарант-Сервис", "Консультант-Плюс", "Кодекс", ЮСИС
и др.).
Основным объектом правоотношений в данной сфере является информация,
под которой понимаются сведения об окружающем мире и происходящих в нем процессах
либо данные, осведомляющие о положении дел, которые воспринимаются человеком
непосредственно или с помощью технических устройств. Информация овеществляется
во всех фазах общественного производства и составляет "нулевой" цикл по отношению
к любому производимому товару, выполняемой работе и оказываемой услуге. Федеральный
закон от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите
информации" вводит понятие "документированной информации (документ), зафиксированной
на материальном носителе с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать".
Другими словами, происходит овеществление информации путем закрепления ее
на материальном носителе. В результате этого документированная информация
может быть представлена в виде книги, статьи в журнале, банка данных в ПЭВМ
или на бумажном, машиночитаемом и ином носителе.
И.Л.Бачило предлагает рассматривать информацию одновременно как нематериальный
объект и как овеществленный предмет, что, по ее мнению, позволит вести гражданско-правовую
защиту документированной информации с помощью института интеллектуальной собственности
и института вещной собственности. Такую двойственную правовую природу информации
следует учитывать при защите прав граждан и юридических лиц на информацию.
Отношения сторон возникают в связи с созданием, распространением, преобразованием
и потреблением информации, необходимой для купли-продажи товаров, а также
в связи с использованием информационных ресурсов в виде массивов документов
(данных), информационных продуктов, формируемых на основе информационных ресурсов
и предоставляемых пользователям как информационные услуги.
Федеральный закон от 4 июля 1996 г. N 85-ФЗ "Об участии в международном
информационном обмене" толкует понятие информационных услуг как действия субъектов
(собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными
продуктами. Субъектами правового регулирования в сфере информатизации выступают
граждане, в том числе иностранные; лица без гражданства; организации, являющиеся
собственниками (владельцами) информации - информационные центры, фонды, агентства,
библиотеки, архивы, музеи и т.д.; органы федеральной власти; органы субъектов
Федерации; органы местного самоуправления.
Потребители информации, управляющие торговлей как отраслью народного
хозяйства и осуществляющие акты купли-продажи товаров (продавец, покупатель,
посредник), заключают с соответствующими субъектами, владеющими информацией,
договоры о возмездном оказании информационных услуг. Такое обслуживание может
состоять в поиске необходимой информации, ее обработке, выдаче данных (документов),
хранении информации. При этом стороны руководствуются положениями главы 39
ГК РФ. Стороны могут заключать договоры о пользовании автоматизированными
информационными системами, банками данных, компьютерными сетями. Отдельно
могут быть оговорены условия передачи информации на материальных носителях
и консультационные услуги.
Обязанностями исполнителя, осуществляющего информационное обслуживание,
могут быть, например, ежемесячное предоставление анализа состояния рынка ссудных
капиталов; публикация рейтинговых таблиц, отражающих конкретные параметры
предприятий-конкурентов (уставный капитал, баланс, прибыль и др.); предоставление
реквизитов и балансовых показателей банков, выступающих гарантами в международной
купле-продаже; анализ состояния корпоративных ценных бумаг предприятий-конкурентов
на биржах страны; предоставление нормативных документов, выпущенных Центробанком
РФ и Правительством РФ; обеспечение текстами проектов законов, обсуждаемых
в Государственной Думе и Совете Федерации, и т.д.
Стороны должны включить в договор положение, запрещающее заказчику продавать
информацию, полученную от исполнителя, третьим лицам. В свою очередь, исполнитель
обязуется не разглашать данные коммерческого характера, полученные им от заказчика.
Стоимость услуг и расчеты за них согласовываются сторонами с учетом договорных
цен и порядка, установленного в ГК РФ.
Контрагенты могут предусмотреть ответственность за невыполнение или ненадлежащее
выполнение обязательств. Например, в случае несвоевременного предоставления
информации исполнитель возвращает заказчику деньги за тот период, в течение
которого информация не предоставлялась, а заказчик приостанавливает перечисление
денежных средств на расчетный счет исполнителя. Исполнитель в случае несвоевременного
перечисления заказчиком денежных средств может приостановить информационное
обслуживание.
Сдача и прием выполненных работ в виде информационных услуг производится
сторонами по акту, как правило, в месте нахождения заказчика.
Заключение договора об информационном обслуживании с использованием баз
данных на ПЭВМ имеет некоторые особенности: уточняя предмет договора, указывается
конкретная база данных (например, банковское законодательство, формы правовых
документов и др.). Особо оговаривается ответственность сторон в случаях, когда
компьютер заражен каким-либо вирусом либо система не работает в связи с неисправностью
компьютера; определяется порядок передачи права на пользование базой данных
другому предприятию.
Обязанности сторон в зависимости от вида обслуживания и способа передачи
информации (телефонная, телеграфная и факсимильная связь, передача данных
и др.) могут видоизменяться, но правовое существо договора возмездного оказания
информационных услуг останется прежним. Оказание этих услуг оценивается заказчиком
как положительная для него деятельность, независимо от результата использования
полученной информации.
Договор о защите коммерческой тайны
Производство товаров, выполнение работ и оказание услуг в сфере торгового
оборота связаны с использованием различной научной, технической, технологической,
коммерческой и иной информации. Коммерческую информацию как один из видов
информации, используемой производителем товаров (работ, услуг), условно можно
сравнить с айсбергом, где видимая его часть - это открытая информация, а невидимая
- закрытая.
Открытая информация - это та, которая не скрывается производителем. Она
общеизвестна, представляет чисто теоретический и научный интерес либо охраняется
патентным или авторским правом, используется в процессе производства товаров,
выполнения работ и оказания услуг.
Закрытой является информация, которая специально скрывается и защищается
производителем товаров (работ, услуг) от посторонних лиц. Ее использование
в процессе производства и сбыта товаров дает предпринимателю преимущество
перед конкурентами на рынке.
Известно, что основой рыночной экономики является конкуренция товаров
(работ, услуг). Успех в производстве конкурентоспособных товаров (работ, услуг)
определяется не возможностью доступа предпринимателей к сырью и энергоресурсам;
его основа - интеллектуальная собственность предприятия, используемая так,
чтобы произвести и предложить потребителям товары (работы, услуги) более дешевые,
более экономичные и удобные в обращении, чем у аналогичных фирм.
Поэтому в условиях конкуренции получение прибыли предприятием и его выживаемость
на рынке зависят от получения и умения сохранить коммерчески ценную информацию,
неизвестную конкурентам, а также от способности правильно распорядиться ею
на рынке. Правовой режим такой информации определен в ст.139 ГК РФ ("Служебная
и коммерческая тайна").
Таким образом, коммерческая информация - это сведения, используемые предпринимателем
для получения наибольшей прибыли при производстве товаров (работ, услуг) и
охраняемые их обладателем в режиме коммерческой тайны.
Каким же образом возникает коммерческая тайна и в каких формах она существует?
Объективно коммерческая тайна возникает в процессе производства конкурентоспособного
товара. Последний получает преимущество на рынке благодаря использованию полезных
сведений, неизвестных конкурентам. В результате товар пользуется большим спросом,
чем тот, при производстве которого такие сведения не использовались. Предприниматель,
заботясь об увеличении своей прибыли, вынужден засекречивать определенные
сведения, ограничивать доступ к ним.
Таким образом, можно говорить об объективном процессе возникновения коммерческой
тайны на любом этапе цикла производства товаров (работ, услуг), что обусловлено
конкуренцией в условиях рыночной экономики. Очевидно, что тот предприниматель,
который своевременно принимает меры в отношении сведений, благодаря использованию
которых его товар становится конкурентоспособным, в состоянии получать стабильную
прибыль и держаться в условиях жесткой борьбы, образно говоря, "на плаву".
И наоборот, тот, кто пренебрегает этим правилом и недооценивает преимущества
использования коммерческой тайны, рискует оказаться банкротом. Можно было
бы привести немало исторических примеров того, как благодаря своевременному
ограничению доступа к сведениям фирмы-производители до сих пор держат мировое
лидерство в производстве товаров. Приведем лишь названия некоторых зарубежных
компаний, вовремя осознавших важность производственных секретов: "Крупп",
"Форд", "Крайслер", "Дженерал моторс" и многие другие. Среди отечественных
хочется выделить аэрокосмические фирмы и ряд "закрытых" предприятий, имеющих
отношение к оборонной промышленности.
В каких же формах существует коммерческая тайна в процессе производства
и обмена товаров (работ, услуг)?
В экономической науке принята классификация производственных процессов,
в соответствии с которой выделяются обеспечивающие, обслуживающие, вспомогательные
и основные процессы. Данная классификация поможет изучению форм проявления
коммерческой тайны. Исследование экономических, материальных и организационных
условий производства, процессов, обслуживающих производство, вспомогательных
процессов и процессов, связанных с созданием основного вида продукции, позволяет
выявить признаки проявления форм коммерческой тайны, установить наиболее уязвимые
участки производства товаров. Они могут быть связаны с подбором и расстановкой
кадров, использованием техники и оборудования, планированием и финансированием
производства, проведением осмотра и ремонта оборудования и техники, использованием
материальных ценностей, разработкой конструкции инструмента и приспособлений,
оснасткой моделей и подготовкой их производства, разработкой и использованием
стандартов предприятия, проектированием и конструированием изделий, разработкой
их технологий, испытанием и выпуском опытных образцов, и, наконец, с реализацией
(сбытом) готовых товаров. Определение участков, на которых имеется угроза
конкурентов, позволит определить меры борьбы.
Речь в данном случае идет о неохраняемой научно-технической, промышленной,
технологической и иной информации, обладающей экономической ценностью, о различных
приемах и производственном опыте, которыми так щедро в советское время обменивались
предприятия. Эту информацию называют ноу-хау, что в переводе с английского
означает "знать, как это сделать". Она характеризует научно-техническую сторону
производства. Сказанное относится и к деловой информации, характеризующей
управленческую, финансовую, маркетинговую и другую деятельность, позволяющую
успешно вести дела и заключать взаимовыгодные сделки.
Соответствующие сведения могут быть использованы конкурентами для налаживания
производства аналогичных товаров.
Однако мало изготовить хорошую вещь, ее нужно еще выгодно продать. В
коммерческой деятельности большое значение имеет деловая информация, включающая
планы и результаты маркетинговых исследований и рекламной деятельности, планы
производства и сбыта товаров, организацию сбыта при помощи торговых посредников,
новые приемы и технологии сбыта товаров, списки клиентов, посредников, финансовые
страховые и иные операции по обеспечению эффективного товарооборота на рынках
и др. Знание подобных сведений даст конкурентам преимущество при завоевании
рынков сбыта товара, переманивании клиентов.
Следовательно, на стадии производства коммерческая тайна проявляется
в форме технологических секретов, а на стадии обмена товаров (торговли) -
в форме деловых секретов. Обе эти формы объединяет понятие "коммерческая тайна".
Таким образом, данный термин подразумевает промышленные и торговые секреты,
т.е. секреты, характеризующие техническую и технологическую стороны производства
товаров, планирование и сбыт продукции.
Говоря о соотношении понятий коммерческой информации и коммерческой тайны,
подчеркнем, что коммерческая тайна составляет лишь часть коммерческой информации,
непосредственно касающейся коммерческой деятельности. Вместе с тем коммерческая
тайна включает не только сведения коммерческого характера, но и техническую,
технологическую информацию (ноу-хау).
Объем и характер сведений, отнесенных к коммерческой тайне, могут меняться
в зависимости от жизненного цикла товара. Ведь любое изделие, какими бы великолепными
потребительскими свойствами оно ни обладало, рано или поздно вытесняется с
рынка другим, более совершенным товаром, поскольку изготовитель постоянно
работает над улучшением потребительских свойств товара и продвижением его
на рынок. Тогда происходит обновление или замена технической и технологической
информации, отнесенной к ноу-хау и охранявшейся в режиме коммерческой тайны.
Скорость этого процесса обусловлена влиянием факторов коммерции и конкуренции
на рынке конкретного вида товаров.
Для этапа реализации товаров характерны различные уровни и степени концентрации
деловой информации, отнесенной к коммерческой тайне, в зависимости от этапов
существования товаров на рынке (внедрение, рост, зрелость, насыщение и спад),
которые, по образному выражению Ф.Котлера, образуют жизненный цикл не только
конкретных изделий, но и их групп (классов товаров).
Проблемы конкуренции, достижения преимущества в борьбе за потребителя
на рынке ставят перед предприятием задачу защитить коммерческую тайну с помощью
правовых средств.
В настоящее время в этой сфере действуют более ста нормативных правовых
актов. Важнейшими их них являются: Конституция Российской Федерации (ст.34),
Гражданский кодекс РФ (ст.139, 727), Федеральный закон "Об информации, информатизации
и защите информации" (ст.8, 10, 21), Таможенный кодекс РФ (ст.16, 158, 161,
163, 165, 167, 186, 286, 287, 344), Федеральный закон от 31 июля 1995 г. N
119-ФЗ "Об основах государственной службы в РФ" (ст.10, 12, 21, 25) и др.
На уровне предприятия руководством устанавливаются корпоративные нормы,
направленные на защиту коммерческой тайны (они входят в устав, учредительный
договор, различные положения и инструкции, приказы и т.п.). В хозяйственных
договорах, заключаемых с другими предприятиями, делается оговорка о защите
коммерческой тайны. При подготовке и реализации актов купли-продажи стороны
могут передавать друг другу информацию, являющуюся коммерческой тайной, сопровождая
данную процедуру оговоркой о конфиденциальности или же составлением и заключением
отдельного договора о защите коммерческой тайны (о конфиденциальности). В
предмете договора раскрывающая сторона отражает содержание передаваемой информации,
являющейся секретом фирмы, а получающая сторона указывает цель получения такой
информации и правовые основания передачи (договор о совместной деятельности,
сделка купли-продажи и т.д.). Получающая сторона берет на себя обязательство
не разглашать полученную информацию третьим лицам и соблюдать достаточную
степень секретности, позволяющую избежать утечки информации по различным каналам.
Стороны определяют особые условия, при которых информация не будет являться
коммерческой тайной (если полученная информация уже известна получающей стороне,
раскрыта по требованию правительственного органа). Сам факт заключения договора
между сторонами не разглашается.
Стороны могут предусмотреть ответственность получающей стороны за неумышленное
разглашение информации, если она не предпринимала мер в разумных пределах
для защиты полученной коммерческой тайны. Следует иметь в виду, что договор
об условиях конфиденциальности может предшествовать заключению коммерческих
соглашений по передаче лицензий, ноу-хау, договоров купли-продажи товаров
или же заключаться в момент подписания основного договора.
Стороны могут указать в договоре способы защиты информации, составляющей
коммерческую тайну, предусмотренные ст.12 ГК РФ. В данном случае имеется в
виду не столько защита информации как таковой, сколько защита прав обладателя
на эту информацию. Так, в случае незаконного использования или получения коммерческой
тайны ее владелец, если он принял необходимые меры для защиты этой информации,
вправе требовать в судебном порядке прекращения незаконного ее использования,
а также возмещения убытков (п.2 ст.15 ГК РФ).
В заключение хотелось бы отметить, что предприятие может разработать
и внедрить самые совершенные правила и инструкции, касающиеся порядка работы
с конфиденциальными материалами, но при отсутствии достаточного уровня государственно-правового
регулирования, в частности, при отсутствии закона о коммерческой тайне вряд
ли сможет надежно защитить свои секреты. Этой цели нельзя достичь и без помощи
профессионалов, работающих в службе безопасности предприятий. Немало зависит
также от правильного выбора основных направлений организации защиты коммерческих
секретов, определения оптимальных сил и средств, задействованных на различных
этапах защиты коммерческой тайны.
В.А.Северин,
Кандидат юрид. наук, доцент
Для России маркетинг - явление сравнительно новое, оно вошло в нашу жизнь
одновременно со вступлением страны на путь рыночной экономики. Маркетинг -
это система мероприятий, направленных на изучение рынка с целью воздействовать
на спрос для расширения сбыта товаров.
Во времена СССР при плановом ведении хозяйства и государственном распределении
продукции товаропроизводитель не испытывал необходимости в изучении спроса
на свой товар, мог не думать и о сбыте. Об этом заботились директивные партийные
и правительственные органы на государственном и местном уровнях.
Отказ от централизованного управления экономикой заставил предприятия
самостоятельно планировать выпуск и сбыт продукции, и маркетинговые исследования
оказались востребованными. Маркетинг как инструмент продвижения товара от
производителя к потребителю давно известен в мире, без него не обходится ни
одна фирма в странах Европы и США. В государствах с рыночной экономикой выпуск
продукции начинают налаживать только тогда, когда руководство фирмы убедится
в наличии спроса, а значит, реальной возможности сбыта. Такова своеобразная
философия бизнеса, знание которой требует от предпринимателя постоянно следить
за состоянием рынка. Необходимую информацию он получает различными путями,
в том числе с помощью маркетинговых исследований по программе, отражающей
его коммерческие интересы. Эти сведения позволяют правильно организовать работу
с поставщиками и покупателями; объективно оценить конкурентов, совершающих
аналогичные торговые операции; правильно выбрать "нишу" на рынке и решить
другие вопросы, связанные с продвижением товара и заключением договоров купли-продажи
(поставки) товаров.
Получить маркетинговую информацию можно разными способами. Например,
на крупных и средних предприятиях создаются особые подразделения, занимающиеся
исключительно данными проблемами. Существуют также специализированные организации,
которые на договорной основе проводят маркетинговые исследования для заинтересованных
заказчиков.
По договору о выполнении маркетинговых работ исполнитель обязуется провести
маркетинговые исследования в соответствии с заданием, утвержденным заказчиком,
и передать ему результат в виде документированной информации (отчет), а заказчик
обязуется принять его и оплатить выполненную работу.
В Гражданском кодексе РФ и других нормативных актах отсутствуют специальные
нормы, регулирующие правоотношения сторон в связи с выполнением договора маркетинга.
Однако потребность в маркетинговой информации заставляет заключать такие договоры.
При этом стороны руководствуются общими нормами гражданского законодательства
о заключении и исполнении договора, об ответственности за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязанностей и т.д., а также нормами, регулирующими
аналогичные правоотношения, содержащимися в главах 37-39 ГК РФ. Анализ показывает,
что при разработке такого соглашения стороны используют различные элементы
других договоров (например, договоров подряда, выполнения научно-исследовательских
работ, возмездного оказания услуг и др.), что не противоречит ГК РФ. К такому
смешанному договору о выполнении маркетинговых работ будут применяться в соответствующих
частях правила, регулирующие договоры подряда, выполнения научно-исследовательских
работ, возмездного оказания услуг и т.д. Такая правовая конструкция договора
о выполнении маркетинговых работ, хотя и не предусмотрена законом, но имеет
право на существование в соответствии со ст.421 ГК РФ.
Условия договора о выполнении маркетинговых работ определяются по усмотрению
сторон. Договор обязательно должен отражать следующие сведения:
а) наименование сторон (заказчика и исполнителя);
б) предмет договора (территорию и направления исследований);
в) обязанности сторон;
г) порядок сдачи и приема работы;
д) размер вознаграждения, причитающегося исполнителю, и порядок расчетов;
е) ответственность сторон;
ж) особые условия о конфиденциальности;
з) срок действия договора;
и) юридические адреса и банковские реквизиты сторон.
Рассмотрим особенности некоторых условий маркетингового договора, выделяющих
его среди других договоров о выполнении работ и услуг.
Предмет договора формулируется сторонами таким образом, чтобы четко определить
рамки исследования, а именно территорию его проведения (район, отдельный регион,
конкретную отрасль народного хозяйства, вид деятельности и т.д.) и направления
маркетинговых работ, касающиеся получения информации о возможностях и перспективах
ведения интересующей заказчика деятельности.
При определении направлений исследования важно указать, что сбор и анализ
маркетинговой информации не должны нарушать право потенциальных конкурентов
на коммерческую тайну и другие виды тайн, охраняемых законом. В противном
случае, если задание заказчика предусматривает сбор сведений, защищаемых собственником,
оно подпадает под признаки промышленного шпионажа.
Заказчик вправе рассчитывать на получение конкретного результата исследований,
качество которого зависит от использования научно обоснованных методологий
и методик. Поэтому стороны должны особо оговорить методы, которые будут использованы
для выяснения в соответствии с заданием тех или иных характеристик и параметров
и потребуют определенных затрат (например, проведение опроса, эксперимента,
наблюдения и др.).
Следует определить основные требования к представляемому исполнителем
отчету о результатах проведенного исследования. Представляется, что отчет
должен отражать цели и задачи исследования; содержать данные о методах, которые
применялись для сбора, анализа и обработки сведений; указывать величину возможных
погрешностей, влияющих на степень достоверности информации; включать выводы
и рекомендации, сделанные на основании данных проведенного исследования. Именно
отчет является результатом работы, и его исполнитель обязан передать заказчику.
Заказчик должен принять работу в срок, оговоренный сторонами (обычно 3 дня),
подписать акт или возвратить отчет на доработку, если исполнителем нарушены
условия договора (например, проведен анализ лишь одного из указанных в предмете
договора направлений, не применены соответствующие методы исследования, неправильно
сделаны выводы и т.д.).
Претензии к качеству результатов маркетинговых исследований могут быть
предъявлены исполнителю лишь до подписания заказчиком акта сдачи-приема работы.
В последующем невозможность использования результатов маркетинговых исследований
не может связываться с качеством последних, поскольку исполнитель не отвечает
за изменение ситуации на рынке и неоперативные действия заказчика.
Стороны в договоре могут предусмотреть гарантийный срок не более месяца
после сдачи работы, в период которого исполнитель обязан осуществлять бесплатное
текущее консультирование по результатам проведенного исследования. Заметим,
что речь идет о комментариях к проведенному анализу, но не о выполнении работы,
связанной с использованием полученных данных. Дальнейшее сопровождение коммерческой
деятельности заказчика, связанное с составлением прогнозов о состоянии конъюнктуры
определенного сегмента рынка и практическим применением норм действующего
законодательства, а также с использованием результатов исследования, может
быть оформлено соответствующими договорами о возмездном оказании услуг.
Использование заказчиком результатов маркетинговых исследований предполагает
соблюдение сторонами условия конфиденциальности, которое стороны специально
оговаривают в соглашении. Результаты маркетинговых исследований являются собственностью
заказчика, и исполнитель не вправе разглашать эти данные третьим лицам. Конфиденциальной
является и информация о том, кто являлся инициатором проведения данных исследований.
В свою очередь, заказчик может принять на себя обязательство не разглашать
третьим лицам методику проведения исследований и другие неопубликованные данные,
которые, по мнению исполнителя, составляют секретную особенность его деятельности
(ноу-хау).
Что касается порядка вознаграждения исполнителя и расчетов с ним, то
сторонами применяются общие нормы гражданского законодательства, регулирующие
расчетные отношения.
Особо следует сказать об ответственности сторон. Она по общему правилу
наступает за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, принятых
на себя исполнителем или заказчиком. Исполнитель может нести ответственность
за то, что не провел исследования по тем направлениям, которые были зафиксированы
в договоре, не применил те методы, использование которых было оговорено сторонами.
Исполнитель не может нести ответственность за результативность использования
заказчиком полученной информации. Заказчик несет ответственность за своевременную
выплату исполнителю вознаграждения в течение оговоренного сторонами срока
после подписания акта сдачи-приема работы. В случае просрочки уплаты он несет
ответственность за неисполнение денежного обязательства.
Договор вступает в силу и действует до урегулирования расчетов за выполненную
работу. Каждая сторона вправе защищать свои интересы в суде на основании норм
действующего гражданского законодательства.
Таким образом, договор о выполнении маркетинговых работ, на первый взгляд,
содержит определенные элементы договора подряда, поскольку речь идет о результатах
маркетинговых исследований, представляемых заказчику в виде документированного
отчета, но все же этот результат скорее охватывается понятием интеллектуальной
собственности. Ведь предметом взаимоотношений сторон является коммерческая
информация, охраняемая сторонами в режиме коммерческой тайны. Заказчик получает
право на использование полученной информации, однако успех не гарантируется
исполнителем. Независимо от внедрения заказчиком результатов исследований
последние представляют для него полезную деятельность, одобренную им, хотя
использование ее результатов в коммерческой деятельности и не гарантирует
ему успеха.
Представляется, что договор о проведении маркетинговых работ следует
рассматривать как один из видов договора о возмездном оказании услуг, которому
посвящена глава 39 ГК РФ. Договор о проведении маркетинговых работ имеет двойственную
правовую природу, поскольку объектами правового регулирования являются как
услуги, так и коммерческая информация, охраняемая законом на правах коммерческой
тайны (ст.139 ГК РФ).
Договор об оказании информационных услуг
Важнейшей проблемой российского государства является формирование высокоорганизованной,
продуктивной и жизнеспособной информационной среды, представляющей собой совокупность
информационных ресурсов, предназначенных для удовлетворения информационных
потребностей личности, общества и государства.
В процессе актов купли-продажи информация, обладая свойствами ценности,
достоверности и своевременности, оказывает существенное влияние на торговый
оборот. Американские менеджеры правы, когда утверждают, что бизнес - это на
90% информация и лишь на 10% - удача.
Рынок информации в России сегодня многообразен и динамичен. Его составляющие
- это и традиционные средства массовой информации, постоянно публикующие либо
транслирующие рекламу о товарах, и справочные издания (энциклопедии, учебники,
словари, каталоги и т.д.), и справочно-информационные службы (справочные бюро
и др.), и консалтинговые службы (юридические, маркетинговые и др.), и компьютерные
информационные системы ("Гарант-Сервис", "Консультант-Плюс", "Кодекс", ЮСИС
и др.).
Основным объектом правоотношений в данной сфере является информация,
под которой понимаются сведения об окружающем мире и происходящих в нем процессах
либо данные, осведомляющие о положении дел, которые воспринимаются человеком
непосредственно или с помощью технических устройств. Информация овеществляется
во всех фазах общественного производства и составляет "нулевой" цикл по отношению
к любому производимому товару, выполняемой работе и оказываемой услуге. Федеральный
закон от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите
информации" вводит понятие "документированной информации (документ), зафиксированной
на материальном носителе с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать".
Другими словами, происходит овеществление информации путем закрепления ее
на материальном носителе. В результате этого документированная информация
может быть представлена в виде книги, статьи в журнале, банка данных в ПЭВМ
или на бумажном, машиночитаемом и ином носителе.
И.Л.Бачило предлагает рассматривать информацию одновременно как нематериальный
объект и как овеществленный предмет, что, по ее мнению, позволит вести гражданско-правовую
защиту документированной информации с помощью института интеллектуальной собственности
и института вещной собственности. Такую двойственную правовую природу информации
следует учитывать при защите прав граждан и юридических лиц на информацию.
Отношения сторон возникают в связи с созданием, распространением, преобразованием
и потреблением информации, необходимой для купли-продажи товаров, а также
в связи с использованием информационных ресурсов в виде массивов документов
(данных), информационных продуктов, формируемых на основе информационных ресурсов
и предоставляемых пользователям как информационные услуги.
Федеральный закон от 4 июля 1996 г. N 85-ФЗ "Об участии в международном
информационном обмене" толкует понятие информационных услуг как действия субъектов
(собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными
продуктами. Субъектами правового регулирования в сфере информатизации выступают
граждане, в том числе иностранные; лица без гражданства; организации, являющиеся
собственниками (владельцами) информации - информационные центры, фонды, агентства,
библиотеки, архивы, музеи и т.д.; органы федеральной власти; органы субъектов
Федерации; органы местного самоуправления.
Потребители информации, управляющие торговлей как отраслью народного
хозяйства и осуществляющие акты купли-продажи товаров (продавец, покупатель,
посредник), заключают с соответствующими субъектами, владеющими информацией,
договоры о возмездном оказании информационных услуг. Такое обслуживание может
состоять в поиске необходимой информации, ее обработке, выдаче данных (документов),
хранении информации. При этом стороны руководствуются положениями главы 39
ГК РФ. Стороны могут заключать договоры о пользовании автоматизированными
информационными системами, банками данных, компьютерными сетями. Отдельно
могут быть оговорены условия передачи информации на материальных носителях
и консультационные услуги.
Обязанностями исполнителя, осуществляющего информационное обслуживание,
могут быть, например, ежемесячное предоставление анализа состояния рынка ссудных
капиталов; публикация рейтинговых таблиц, отражающих конкретные параметры
предприятий-конкурентов (уставный капитал, баланс, прибыль и др.); предоставление
реквизитов и балансовых показателей банков, выступающих гарантами в международной
купле-продаже; анализ состояния корпоративных ценных бумаг предприятий-конкурентов
на биржах страны; предоставление нормативных документов, выпущенных Центробанком
РФ и Правительством РФ; обеспечение текстами проектов законов, обсуждаемых
в Государственной Думе и Совете Федерации, и т.д.
Стороны должны включить в договор положение, запрещающее заказчику продавать
информацию, полученную от исполнителя, третьим лицам. В свою очередь, исполнитель
обязуется не разглашать данные коммерческого характера, полученные им от заказчика.
Стоимость услуг и расчеты за них согласовываются сторонами с учетом договорных
цен и порядка, установленного в ГК РФ.
Контрагенты могут предусмотреть ответственность за невыполнение или ненадлежащее
выполнение обязательств. Например, в случае несвоевременного предоставления
информации исполнитель возвращает заказчику деньги за тот период, в течение
которого информация не предоставлялась, а заказчик приостанавливает перечисление
денежных средств на расчетный счет исполнителя. Исполнитель в случае несвоевременного
перечисления заказчиком денежных средств может приостановить информационное
обслуживание.
Сдача и прием выполненных работ в виде информационных услуг производится
сторонами по акту, как правило, в месте нахождения заказчика.
Заключение договора об информационном обслуживании с использованием баз
данных на ПЭВМ имеет некоторые особенности: уточняя предмет договора, указывается
конкретная база данных (например, банковское законодательство, формы правовых
документов и др.). Особо оговаривается ответственность сторон в случаях, когда
компьютер заражен каким-либо вирусом либо система не работает в связи с неисправностью
компьютера; определяется порядок передачи права на пользование базой данных
другому предприятию.
Обязанности сторон в зависимости от вида обслуживания и способа передачи
информации (телефонная, телеграфная и факсимильная связь, передача данных
и др.) могут видоизменяться, но правовое существо договора возмездного оказания
информационных услуг останется прежним. Оказание этих услуг оценивается заказчиком
как положительная для него деятельность, независимо от результата использования
полученной информации.
Договор о защите коммерческой тайны
Производство товаров, выполнение работ и оказание услуг в сфере торгового
оборота связаны с использованием различной научной, технической, технологической,
коммерческой и иной информации. Коммерческую информацию как один из видов
информации, используемой производителем товаров (работ, услуг), условно можно
сравнить с айсбергом, где видимая его часть - это открытая информация, а невидимая
- закрытая.
Открытая информация - это та, которая не скрывается производителем. Она
общеизвестна, представляет чисто теоретический и научный интерес либо охраняется
патентным или авторским правом, используется в процессе производства товаров,
выполнения работ и оказания услуг.
Закрытой является информация, которая специально скрывается и защищается
производителем товаров (работ, услуг) от посторонних лиц. Ее использование
в процессе производства и сбыта товаров дает предпринимателю преимущество
перед конкурентами на рынке.
Известно, что основой рыночной экономики является конкуренция товаров
(работ, услуг). Успех в производстве конкурентоспособных товаров (работ, услуг)
определяется не возможностью доступа предпринимателей к сырью и энергоресурсам;
его основа - интеллектуальная собственность предприятия, используемая так,
чтобы произвести и предложить потребителям товары (работы, услуги) более дешевые,
более экономичные и удобные в обращении, чем у аналогичных фирм.
Поэтому в условиях конкуренции получение прибыли предприятием и его выживаемость
на рынке зависят от получения и умения сохранить коммерчески ценную информацию,
неизвестную конкурентам, а также от способности правильно распорядиться ею
на рынке. Правовой режим такой информации определен в ст.139 ГК РФ ("Служебная
и коммерческая тайна").
Таким образом, коммерческая информация - это сведения, используемые предпринимателем
для получения наибольшей прибыли при производстве товаров (работ, услуг) и
охраняемые их обладателем в режиме коммерческой тайны.
Каким же образом возникает коммерческая тайна и в каких формах она существует?
Объективно коммерческая тайна возникает в процессе производства конкурентоспособного
товара. Последний получает преимущество на рынке благодаря использованию полезных
сведений, неизвестных конкурентам. В результате товар пользуется большим спросом,
чем тот, при производстве которого такие сведения не использовались. Предприниматель,
заботясь об увеличении своей прибыли, вынужден засекречивать определенные
сведения, ограничивать доступ к ним.
Таким образом, можно говорить об объективном процессе возникновения коммерческой
тайны на любом этапе цикла производства товаров (работ, услуг), что обусловлено
конкуренцией в условиях рыночной экономики. Очевидно, что тот предприниматель,
который своевременно принимает меры в отношении сведений, благодаря использованию
которых его товар становится конкурентоспособным, в состоянии получать стабильную
прибыль и держаться в условиях жесткой борьбы, образно говоря, "на плаву".
И наоборот, тот, кто пренебрегает этим правилом и недооценивает преимущества
использования коммерческой тайны, рискует оказаться банкротом. Можно было
бы привести немало исторических примеров того, как благодаря своевременному
ограничению доступа к сведениям фирмы-производители до сих пор держат мировое
лидерство в производстве товаров. Приведем лишь названия некоторых зарубежных
компаний, вовремя осознавших важность производственных секретов: "Крупп",
"Форд", "Крайслер", "Дженерал моторс" и многие другие. Среди отечественных
хочется выделить аэрокосмические фирмы и ряд "закрытых" предприятий, имеющих
отношение к оборонной промышленности.
В каких же формах существует коммерческая тайна в процессе производства
и обмена товаров (работ, услуг)?
В экономической науке принята классификация производственных процессов,
в соответствии с которой выделяются обеспечивающие, обслуживающие, вспомогательные
и основные процессы. Данная классификация поможет изучению форм проявления
коммерческой тайны. Исследование экономических, материальных и организационных
условий производства, процессов, обслуживающих производство, вспомогательных
процессов и процессов, связанных с созданием основного вида продукции, позволяет
выявить признаки проявления форм коммерческой тайны, установить наиболее уязвимые
участки производства товаров. Они могут быть связаны с подбором и расстановкой
кадров, использованием техники и оборудования, планированием и финансированием
производства, проведением осмотра и ремонта оборудования и техники, использованием
материальных ценностей, разработкой конструкции инструмента и приспособлений,
оснасткой моделей и подготовкой их производства, разработкой и использованием
стандартов предприятия, проектированием и конструированием изделий, разработкой
их технологий, испытанием и выпуском опытных образцов, и, наконец, с реализацией
(сбытом) готовых товаров. Определение участков, на которых имеется угроза
конкурентов, позволит определить меры борьбы.
Речь в данном случае идет о неохраняемой научно-технической, промышленной,
технологической и иной информации, обладающей экономической ценностью, о различных
приемах и производственном опыте, которыми так щедро в советское время обменивались
предприятия. Эту информацию называют ноу-хау, что в переводе с английского
означает "знать, как это сделать". Она характеризует научно-техническую сторону
производства. Сказанное относится и к деловой информации, характеризующей
управленческую, финансовую, маркетинговую и другую деятельность, позволяющую
успешно вести дела и заключать взаимовыгодные сделки.
Соответствующие сведения могут быть использованы конкурентами для налаживания
производства аналогичных товаров.
Однако мало изготовить хорошую вещь, ее нужно еще выгодно продать. В
коммерческой деятельности большое значение имеет деловая информация, включающая
планы и результаты маркетинговых исследований и рекламной деятельности, планы
производства и сбыта товаров, организацию сбыта при помощи торговых посредников,
новые приемы и технологии сбыта товаров, списки клиентов, посредников, финансовые
страховые и иные операции по обеспечению эффективного товарооборота на рынках
и др. Знание подобных сведений даст конкурентам преимущество при завоевании
рынков сбыта товара, переманивании клиентов.
Следовательно, на стадии производства коммерческая тайна проявляется
в форме технологических секретов, а на стадии обмена товаров (торговли) -
в форме деловых секретов. Обе эти формы объединяет понятие "коммерческая тайна".
Таким образом, данный термин подразумевает промышленные и торговые секреты,
т.е. секреты, характеризующие техническую и технологическую стороны производства
товаров, планирование и сбыт продукции.
Говоря о соотношении понятий коммерческой информации и коммерческой тайны,
подчеркнем, что коммерческая тайна составляет лишь часть коммерческой информации,
непосредственно касающейся коммерческой деятельности. Вместе с тем коммерческая
тайна включает не только сведения коммерческого характера, но и техническую,
технологическую информацию (ноу-хау).
Объем и характер сведений, отнесенных к коммерческой тайне, могут меняться
в зависимости от жизненного цикла товара. Ведь любое изделие, какими бы великолепными
потребительскими свойствами оно ни обладало, рано или поздно вытесняется с
рынка другим, более совершенным товаром, поскольку изготовитель постоянно
работает над улучшением потребительских свойств товара и продвижением его
на рынок. Тогда происходит обновление или замена технической и технологической
информации, отнесенной к ноу-хау и охранявшейся в режиме коммерческой тайны.
Скорость этого процесса обусловлена влиянием факторов коммерции и конкуренции
на рынке конкретного вида товаров.
Для этапа реализации товаров характерны различные уровни и степени концентрации
деловой информации, отнесенной к коммерческой тайне, в зависимости от этапов
существования товаров на рынке (внедрение, рост, зрелость, насыщение и спад),
которые, по образному выражению Ф.Котлера, образуют жизненный цикл не только
конкретных изделий, но и их групп (классов товаров).
Проблемы конкуренции, достижения преимущества в борьбе за потребителя
на рынке ставят перед предприятием задачу защитить коммерческую тайну с помощью
правовых средств.
В настоящее время в этой сфере действуют более ста нормативных правовых
актов. Важнейшими их них являются: Конституция Российской Федерации (ст.34),
Гражданский кодекс РФ (ст.139, 727), Федеральный закон "Об информации, информатизации
и защите информации" (ст.8, 10, 21), Таможенный кодекс РФ (ст.16, 158, 161,
163, 165, 167, 186, 286, 287, 344), Федеральный закон от 31 июля 1995 г. N
119-ФЗ "Об основах государственной службы в РФ" (ст.10, 12, 21, 25) и др.
На уровне предприятия руководством устанавливаются корпоративные нормы,
направленные на защиту коммерческой тайны (они входят в устав, учредительный
договор, различные положения и инструкции, приказы и т.п.). В хозяйственных
договорах, заключаемых с другими предприятиями, делается оговорка о защите
коммерческой тайны. При подготовке и реализации актов купли-продажи стороны
могут передавать друг другу информацию, являющуюся коммерческой тайной, сопровождая
данную процедуру оговоркой о конфиденциальности или же составлением и заключением
отдельного договора о защите коммерческой тайны (о конфиденциальности). В
предмете договора раскрывающая сторона отражает содержание передаваемой информации,
являющейся секретом фирмы, а получающая сторона указывает цель получения такой
информации и правовые основания передачи (договор о совместной деятельности,
сделка купли-продажи и т.д.). Получающая сторона берет на себя обязательство
не разглашать полученную информацию третьим лицам и соблюдать достаточную
степень секретности, позволяющую избежать утечки информации по различным каналам.
Стороны определяют особые условия, при которых информация не будет являться
коммерческой тайной (если полученная информация уже известна получающей стороне,
раскрыта по требованию правительственного органа). Сам факт заключения договора
между сторонами не разглашается.
Стороны могут предусмотреть ответственность получающей стороны за неумышленное
разглашение информации, если она не предпринимала мер в разумных пределах
для защиты полученной коммерческой тайны. Следует иметь в виду, что договор
об условиях конфиденциальности может предшествовать заключению коммерческих
соглашений по передаче лицензий, ноу-хау, договоров купли-продажи товаров
или же заключаться в момент подписания основного договора.
Стороны могут указать в договоре способы защиты информации, составляющей
коммерческую тайну, предусмотренные ст.12 ГК РФ. В данном случае имеется в
виду не столько защита информации как таковой, сколько защита прав обладателя
на эту информацию. Так, в случае незаконного использования или получения коммерческой
тайны ее владелец, если он принял необходимые меры для защиты этой информации,
вправе требовать в судебном порядке прекращения незаконного ее использования,
а также возмещения убытков (п.2 ст.15 ГК РФ).
В заключение хотелось бы отметить, что предприятие может разработать
и внедрить самые совершенные правила и инструкции, касающиеся порядка работы
с конфиденциальными материалами, но при отсутствии достаточного уровня государственно-правового
регулирования, в частности, при отсутствии закона о коммерческой тайне вряд
ли сможет надежно защитить свои секреты. Этой цели нельзя достичь и без помощи
профессионалов, работающих в службе безопасности предприятий. Немало зависит
также от правильного выбора основных направлений организации защиты коммерческих
секретов, определения оптимальных сил и средств, задействованных на различных
этапах защиты коммерческой тайны.
В.А.Северин,
Кандидат юрид. наук, доцент
Опубликовано 28 января 2005 года
Новые статьи на library.by:
ПРАВО РОССИИ:
Комментируем публикацию: Услуги информационного характера, обеспечивающие коммерческую деятельность
подняться наверх ↑
ССЫЛКИ ДЛЯ СПИСКА ЛИТЕРАТУРЫ
По стандарту ВАК Республики Беларусь
Стандарт используется в белорусских учебных заведениях различного типа.
По ГОСТу Российской Федерации
Для образовательных и научно-исследовательских учреждений РФ
Прямой URL на данную страницу для блога или сайта
Полностью готовые для научного цитирования ссылки. Вставьте их в статью, исследование, реферат, курсой или дипломный проект, чтобы сослаться на данную публикацию №1106912593 в базе LIBRARY.BY.
подняться наверх ↑
ПАРТНЁРЫ БИБЛИОТЕКИ рекомендуем!
подняться наверх ↑
ОБРАТНО В РУБРИКУ?
Уважаемый читатель! Подписывайтесь на LIBRARY.BY в VKновости, VKтрансляция и Одноклассниках, чтобы быстро узнавать о событиях онлайн библиотеки.
Добавить статью
Обнародовать свои произведения
Редактировать работы
Для действующих авторов
Зарегистрироваться
Доступ к модулю публикаций