Конвертация акций при реорганизации акционерных обществ

Что такое конвертация? Во что могут конвертироваться ценные бумаги при реорганизации? Какие акции подлежат конвертации? Условия конвертации Процедура конвертации Размер уставного капитала и налогообложение выпусков конвертированных ценных бумаг В настоящей статье рассматриваются связанные с конвертацией ценных бумаг вопросы, возникающие при реорганизации юридических лиц вообще и акционерных обществ в частности. Особое внимание уделяется конвертации акций. Упоминается и об обмене акций на доли (паи). Поскольку механизм преобразования акционерного общества в некоммерческую организацию (хотя такая возможность и предусмотрена в Гражданском кодексе РФ) не установлен ни в Законе об АО*(1), ни в Федеральном законе от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", ни в Стандартах эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций*(2) (далее - Стандарты эмиссии), мы не будем касаться этих проблем. К тому же в некоммерческих организациях в отдельных случаях вовсе нет членства, и процедура конвертации (обмена) акций в случае преобразования акционерного общества в некоммерческую организацию может отсутствовать как таковая. Вне нашего внимания останутся и вопросы, относящиеся к акционерным обществам работников (народным предприятиям). Что такое конвертация? Законом об АО (ст.32.2) предусматривается возможность конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов. Законом также предусматривается возможность конвертации в акции иных ценных бумаг общества (ст.27.2, 37, 39.1). Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии*(3) (далее - Стандарты эмиссии при учреждении) определяют конвертацию как один из способов размещения акций. Согласно данному документу (п.6.1), конвертация ценных бумаг может осуществляться путем: - конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции; - конвертации в облигации ценных бумаг, конвертируемых в облигации; - конвертации в акции с большей номинальной стоимостью акций, решение об увеличении номинальной стоимости которых принято акционерным обществом; - конвертации в акции с меньшей номинальной стоимостью акций, решение об уменьшении номинальной стоимости которых принято акционерным обществом; - конвертации в акции с иными правами акций, решение об изменении прав по которым принято акционерным обществом; - конвертации в акции акций, решение о консолидации которых принято акционерным обществом; - конвертации в акции акций, решение о дроблении которых принято акционерным обществом. Что касается конвертации ценных бумаг при реорганизации, то Закон об АО ограничивается лишь ссылкой на необходимость определения порядка конвертации акций в договоре о слиянии (присоединении) либо в решении о реорганизации. Заметим, что в случае реорганизации в форме преобразования вопрос о конвертации акций не стоит, так как акции акционерного общества в этом случае обмениваются на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Порядок такого обмена устанавливается в решении о преобразовании, однако это не исключает возможности конвертации облигаций преобразуемого акционерного общества в облигации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации. В действующей в настоящее время редакции Стандартов эмиссии также не дается определения конвертации. Согласно данному нормативному акту (п.1.3.1), размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций может осуществляться путем: - конвертации в акции акционерного общества акций присоединенного к нему акционерного общества; - конвертации в облигации коммерческой организации облигаций присоединенной к ней коммерческой организации; - конвертации в акции акционерного общества, созданного в результате слияния, выделения или разделения, акций акционерного общества, реорганизованного путем такого слияния, выделения или разделения; - конвертации в облигации коммерческой организации, созданной в результате слияния, выделения или разделения, облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем такого слияния, выделения или разделения; - конвертации в облигации коммерческой организации облигаций преобразуемой в нее коммерческой организации. Поскольку в силу п.6.10 Стандартов эмиссии при конвертации ценные бумаги аннулируются, можно заключить, что конвертация при реорганизации - это способ размещения ценных бумаг, в результате которого ценные бумаги юридических лиц, прекращающих свое существование в результате реорганизации, обмениваются на ценные бумаги юридических лиц, создаваемых в результате такой реорганизации или продолжающих существовать, после чего подлежат погашению. Во что могут конвертироваться ценные бумаги при реорганизации? Данный вопрос следует рассмотреть с двух сторон: во-первых, в какие виды ценных бумаг происходит конвертация, во-вторых, в какие именно ценные бумаги она может осуществляться. Начнем с первой части. Стандарты эмиссии устанавливают определенные запреты при конвертации, в частности, запрет на конвертацию облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции, а также запрет на конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в облигации (п.1.5). Запрет на конвертацию акций в облигации противоречит Закону об АО, согласно которому в договорах о слиянии (присоединении), утверждаемых общими собраниями акционеров, а также в решении о разделении должен определяться порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги. Несмотря на то что в случае выделения общее собрание акционеров реорганизуемого общества рассматривает вопрос о возможности конвертации акций общества, тем не менее, согласно Закону об АО, такая конвертация может осуществляться также в акции и (или) иные ценные бумаги. Что касается Федеральных законов от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах", то в них ничего не сказано о возможности обмена долей (паев) на облигации. Стандарты эмиссии запрещают обмен долей участников реорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации. В первоначальной редакции Стандартов эмиссии предусматривалась возможность конвертации акций в облигации, однако в действующей редакции такая возможность была исключена. Несмотря на то что федеральный закон бесспорно имеет приоритет над подзаконным актом, представляется, что в этом случае положения Стандартов эмиссии более точно учитывают природу реорганизации. В дореволюционной юридической литературе высказывалось мнение о том, что "если акционерам поглощенной компании вместо акций (прежних или выпущенных вновь) выдаются облигации, слияния нет; тут есть простое приобретение одной компанией имущества другой (ликвидировавшейся) компании, с уплатой покупной цены этого имущества облигациями и с принятием на себя покупщиком всего актива и пассива купленного имущества"*(4). Возможность конвертации акций в облигации, предусмотренная Законом об АО исключительно в случае реорганизации, вероятно, объясняется тем, что акционеры реорганизуемого общества могут не пожелать быть участниками новых юридических лиц, предпочитая стать их кредиторами. Вместе с тем надо иметь в виду, что Закон об АО допускает следующие возможности конвертации при реорганизации: а) акций в акции; б) акций в облигации; в) акций в акции и облигации (смешанная конвертация). Тем не менее, полагаем, что при реорганизации должна быть исключена возможность конвертации акций в облигации. Независимо от формы реорганизации в законодательном порядке должно быть закреплено правило, гарантирующее акционерам сохранение их статуса участников в обществах, создаваемых в результате реорганизации, в противном случае могут быть нарушены права акционеров. Полагаем, что возможность конвертации акций в облигации при реорганизации может ущемить права акционеров, так как в этом случае акционер (участник общества) превращается в облигационера (кредитора общества). Такое превращение со всеми вытекающими из него последствиями, по нашему мнению, должно быть запрещено в законодательном порядке. Представляется, что позиция по рассматриваемому вопросу, отраженная в Стандартах эмиссии, правильна, поскольку предоставляет дополнительную защиту акционерам, хотя с формальной точки зрения Стандарты эмиссии противоречат Закону об АО. Чтобы изменить ситуацию и защитить акционеров, следует зафиксировать соответствующие подходы на уровне законов, поскольку закрепление подчас справедливых и необходимых норм в подзаконных актах при сохранении противоречащих им правил в законах не исправит ситуацию. Отметим, что в проекте изменений и дополнений в Закон об АО, предложенном Правительством РФ, отражена именно такая позиция. В случае принятия парламентом этих изменений будет возможна конвертация акций исключительно в акции. Как уже отмечалось, преобразование акционерного общества отличается от других форм реорганизации тем, что в этом случае не стоит вопрос размещения акций. Порядок обмена акций акционерного общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива определяется решением общего собрания акционеров о преобразовании. При этом следует иметь в виду, что содержащийся в Стандартах эмиссии запрет на конвертацию акций в облигации противоречит Закону об АО во всех формах реорганизации, кроме реорганизации в форме преобразования. На этот счет в Законе об АО говорится о принятии общим собранием акционеров преобразуемого общества, в частности, решения о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Поскольку в данном случае в Законе не упомянута возможность конвертации в иные ценные бумаги, положение Стандартов эмиссии можно рассматривать как не противоречащее законодательству. В Законе об АО и Стандартах эмиссии при учреждении предусмотрена конвертация облигаций в акции. Однако в статьях Закона, регулирующих процедуру реорганизации, о возможности конвертации облигаций в акции ничего не сказано. Полагаем, что такая конвертация при проведении реорганизации должна быть запрещена, поскольку в результате нее может произойти изменение состава участников, что нарушит права акционеров реорганизуемых акционерных обществ. Именно такая позиция отражена в Стандартах эмиссии. В отношении реорганизации акционерных обществ Указом Президента РФ установлен запрет на размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ*(5). Допускается конвертация облигаций акционерного общества в облигации (п.1.3 Стандартов эмиссии). Вопрос о том, в какие именно ценные бумаги может осуществляться конвертация, имеет один ответ при проведении любого вида реорганизации, приводящей к созданию нового юридического лица. В этом случае конвертация будет осуществляться в ценные бумаги, выпускаемые юридическими лицами, создаваемыми в результате реорганизации. При реорганизации в форме присоединения ответа может быть два. Поскольку в этом случае новое юридическое лицо не возникает, конвертация может осуществляться как в акции, выпущенные ранее и находящиеся в распоряжении общества, к которому осуществляется присоединение, так и в специально выпущенные акции. Какие акции подлежат конвертации? Закон об АО (ст.76.6) обязывает общество погасить акции, выкупленные у акционеров в случае реорганизации. Соответственно акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с законодательством должны быть выкуплены, не подлежат конвертации. Акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых может быть предъявлено в соответствии с законодательством Российской Федерации, если требование об их выкупе не было предъявлено в течение срока для предъявления требования о выкупе, признаются конвертированными по окончании этого срока (п.6.8 Стандартов эмиссии). Отметим, что суть указанного положения закона о погашении акций, выкупленных у акционеров при реорганизации, а также статей, регулирующих выкуп акций, состоит в том, что выкуп производится реорганизующимися юридическими лицами, т.е. самими эмитентами ценных бумаг. Однако, согласно Указу Президента, "при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования о выкупе в соответствии со ст.75 Закона "Об акционерных обществах", осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом"*(6). Данное положение представляется спорным по следующим основаниям. Во-первых, косвенно Закон об АО говорит о том, что акции выкупаются реорганизуемым обществом. Если речь идет о присоединении - присоединяющее общество также участвует в реорганизации, соответственно акционеры этого общества вправе требовать выкупа принадлежащих им акций и, несмотря на то, что выкупать их будет то же общество, в соответствии с Указом Президента выкуп должен произойти лишь после завершения реорганизации, т. е. его произведет уже реорганизованное общество. Во-вторых, как указывалось, акции, выкупленные в случае реорганизации, погашаются при их выкупе; акции, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с законодательством должны быть выкуплены, не подлежат конвертации. Следовательно, если акции погашены - то погашены и обязательства общества, это означает, что акционер прекратил свое участие в обществе и получил соответствующую стоимость акций. О каком же правопреемстве в отношении выкупа акций может идти речь, если акционеров, не желающих участвовать в реорганизации и требующих выкупа акций, уже не существует, как не существует и самих акций, поскольку они погашены? Защита прав акционеров состоит в том, чтобы предоставить им право не участвовать в реорганизации. При возложении обязанности по выкупу акций на реорганизованное общество акционеры вынуждены принять участие в реорганизации на период до выкупа акций. Предпосылки подобного положения неясны, непонятно, зачем устанавливать преемство в обязанности общества выкупить акции. Такая отсрочка расчета с акционерами может рассматриваться как нарушение если не прав, то интересов акционеров. Несмотря на отсутствие в Законе об АО прямых разъяснений, представляется, что выкуп все же должен осуществляться реорганизуемым обществом, ибо, поскольку федеральный закон имеет бесспорный приоритет над указом Президента, приведенное положение указа не должно применяться. Соответственно императивное положение Закона об АО, обязывающее погасить акции, выкупленные у акционеров в случае реорганизации, означает, что такие акции не подлежат конвертации. Поскольку при реорганизации в форме присоединения одно из объединяющихся обществ не прекращает существовать, конвертации подлежат только акции присоединяемого общества. Далее рассмотрим вопросы о возможности конвертации акций, не полностью оплаченных акционерами, а также находящихся в распоряжении реорганизуемого акционерного общества. В Законе об АО не установлено ограничений на конвертацию не полностью оплаченных акций. Установлено ограничение в отношении права голоса по таким акциям, которое не распространяется на акции, приобретаемые учредителями при создании общества. Возможна ситуация, когда на момент реорганизации в обществе есть не полностью оплаченные акции, но количества голосующих акций хватает для принятия решения о реорганизации. Можно предположить, что в этом случае должно иметь место преемство права реорганизованного юридического лица в отношении получения оплаты от своих участников. Однако, во-первых, законом установлен запрет на совершение владельцами ценных бумаг любых сделок с принадлежащими им ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска*(7). Во-вторых, одновременно с государственной регистрацией выпусков ценных бумаг, размещенных путем конвертации при реорганизации коммерческих организаций, в данные о выпусках конвертированных ценных бумаг вносится запись об аннулировании этих ценных бумаг (п.5.17 Стандартов эмиссии). Следовательно, в конвертации могут участвовать исключительно полностью оплаченные акции. Думается, что такой запрет совершенно справедлив. Акционеры, не полностью оплатившие свои акции, являются должниками общества. В силу своего статуса участника общества они отличаются от обычных должников. Поскольку существует вероятность неоплаты уставного капитала, отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, то цель этого запрета - защитить права и интересы кредиторов реорганизуемого общества, а также других акционеров. Что касается возможности конвертации акций, находящихся в распоряжении акционерного общества, то можно отметить следующее. Принципиальным, на наш взгляд, является вопрос о том, во что будут конвертированы (на что обменены) такие акции. Вначале отметим, что, если акции находятся в распоряжении общества, фактически происходит совпадение должника и кредитора в одном лице, а это является исключением из общего правила*(8) и не влечет прекращение обязательства. В этом случае, как замечает Д. В. Мурзин, происходит ""замораживание" обязательства: права, удостоверенные акцией, не осуществляются в течение времени, пока акция находится на балансе у выпустившего ее общества, но акция может быть снова реализована третьим лицам, после чего обязательство возобновляется"*(9). Если исходить из возможности конвертации ценных бумаг, находящихся в распоряжении реорганизующихся юридических лиц, то можно предположить следующее. В случае конвертации акций реорганизуемого акционерного общества в акции реорганизованного общества акции так и останутся в распоряжении общества. При этом должны быть соблюдены требования в отношении количества акций, находящихся в распоряжении общества. В случае реорганизации акционерного общества, которая приведет к созданию общества с ограниченной ответственностью, акции, находящиеся в распоряжении акционерного общества, могут превратиться в доли, принадлежащие обществу с ограниченной ответственностью. Правовой режим таких долей весьма схож с режимом акций, находящихся в распоряжении общества: такие доли не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации; доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена*(10). Законодательство о производственных кооперативах не упоминает о возможности нахождения пая в распоряжении кооператива, поэтому трудно строить предположения в отношении судьбы акций, находящихся в распоряжении акционерного общества, при преобразовании последнего в производственный кооператив. К сожалению, закон "О производственных кооперативах" также не описывает судьбу пая в случае выхода члена из кооператива или его исключения из членов кооператива, что оставляет вопрос о нахождении пая в распоряжении кооператива открытым. Без ответа остается и вопрос о конвертации акций, находящихся в распоряжении акционерного общества, преобразуемого в производственный кооператив. В настоящее время в законодательстве нет четкого ответа на поставленный вопрос, но следует иметь в виду, что, согласно правительственному проекту изменений и дополнений в Закон об АО, при слиянии и присоединении акции, принадлежащие обществам, участвующим в реорганизации, погашаются. Условия конвертации Согласно Закону об АО, порядок конвертации (обмена) определяется акционерами самостоятельно. Такое положение дает акционерам возможность максимально гибко решить вопрос о конвертации, но при этом в результате отсутствия регламентации процедуры конвертации могут быть нарушены права владельцев ценных бумаг. Данный пробел был некоторым образом восполнен Указом N 1210, а также Стандартами эмиссии. Нормы, направленные на защиту прав акционеров при реорганизации, могут быть условно разделены на общие, применимые к любой форме реорганизации, и специальные, обусловленные особенностями проведения реорганизации в той или иной форме. Порядок и условия размещения ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ, определяются договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества. В Указе N 1210 перечислены условия, которые должны содержаться в таких договорах и решениях. В них устанавливаются типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества. Помимо перечисления вопросов, которые должны найти отражение в договоре о слиянии (присоединении) или решении о реорганизации, Указ N 1210 также устанавливает основные принципы конвертации акций. Так, в п.1 определено, что условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции, размещаемые при реорганизации, не могут содержать каких-либо требований, ограничивающих права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества, при размещении акций, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. Как уже отмечалось, Указ N 1210 вводит общий запрет на размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ. Таким образом, исключается риск изменения структуры акционерного капитала в результате появления новых акционеров. Принципы конвертации акций, установленные в Указе N 1210, нашли развитие в Стандартах эмиссии, в соответствии с п.6.7 которых размещение акций при реорганизации путем слияния, присоединения и преобразования участникам одного реорганизуемого товарищества (общества) с ограниченной (дополнительной) ответственностью, акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества, членам одного реорганизуемого производственного кооператива, участвующих в реорганизации, должно осуществляться на одинаковых условиях. Распространение этого правила только на три формы реорганизации объясняется тем, что в этом случае состав акционеров не меняется, как это может произойти в случае разделения или выделения. Указ N 1210 предусматривал разработку Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг примерных договоров о слиянии и присоединении акционерных обществ. Помимо вышеперечисленных условий (которые должны быть отражены в том числе в договоре о слиянии или присоединении) эти документы обязаны, в частности, устанавливать условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества (п.2 Указа N 1210). Что касается реорганизации в форме разделения или выделения, то гарантией прав акционеров является правило, закрепленное в Указе N 1210, согласно которому при этих формах реорганизации акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца (п.1). Отметим, что признанные недействительными положения Стандартов эмиссии (п.6.7) устанавливали следующие условия, которые необходимо соблюсти при размещении ценных бумаг коммерческой организации, реорганизуемой в форме разделения или выделения, путем конвертации (обмена): а) каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций; б) каждому участнику реорганизуемого товарищества, реорганизуемого общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого кооператива должно размещаться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, пропорциональное размерам принадлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации. Согласно Закону об АО (ст.19.2), при реорганизации в форме выделения на рассмотрение общего собрания акционеров выносится вопрос о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации. В случае разделения вопрос о возможности конвертации не стоит, так как акции не могут, а должны быть конвертированы в акции новых обществ, в этом случае на общее собрание акционеров выносится вопрос о порядке конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ (ст.18.2 Закона об АО). Таким образом, данный акт предоставляет акционерам право самостоятельно решить, конвертировать ли им свои акции в акции новых обществ, а также определить соотношение, которое будет применяться при конвертации. Итак, согласно указанным нормам Закона, акционеры вправе самостоятельно определить процедуру конвертации. Стандарты эмиссии, напротив, в обоих случаях реорганизации ограничили право акционеров самостоятельно определить порядок такой конвертации, решив все вопросы за акционеров, определив принцип, на основании которого должна осуществляться конвертация. Следовательно, подзаконный акт, принятый ФКЦБ, лишал акционеров возможности реализовать право, предоставленное федеральным законом. Стандарты эмиссии противоречили и Указу N 1210, который, как указывалось, предусматривает, что при разделении или выделении выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца. Рассматриваемые положения Стандартов эмиссии были признаны недействительными. В своей аргументации Верховный Суд РФ исходил из того, что по смыслу закона об АО порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, а также выделяемого общества, в том числе вопросы о том, какое число акций акционеров должно оставаться в реорганизованном акционерном обществе и какое размещаться акционерам в каждом акционерном обществе, создаваемом в результате разделения или выделения, определяет общее собрание акционеров реорганизуемого акционерного общества*(11). Таким образом, суд признал право акционеров реорганизуемого общества решать, участвовать ли во вновь образуемом обществе. И это вполне закономерно, поскольку гражданско-правовые отношения предполагают свободу в установлении своих прав и обязанностей (ст.1.2 ГК РФ). Признанные недействительными положения Стандартов эмиссии нарушали права акционеров, поскольку устанавливали, что в случае размещения ценных бумаг путем конвертации (обмена) ценные бумаги обществ, создаваемых в результате реорганизации, размещались всем акционерам независимо от их желания участвовать в создаваемых в результате реорганизации обществах, а также устанавливали единый коэффициент конвертации. Подведем итог сказанному. Во-первых, в случае реорганизации в форме выделения акционеры должны самостоятельно решать вопрос об участии в выделяемом обществе как с сохранением своего участия в реорганизуемом обществе, так и с прекращением такового; при разделении - о своем участии во вновь создаваемых обществах. Во-вторых, используемый в Стандартах эмиссии принцип пропорционального распределения акций в выделяемом обществе будет справедливым, если речь идет об участии в создаваемых обществах всех акционеров с сохранением их статуса в реорганизуемом обществе. Если в обществах, создаваемых в результате разделения (выделения), будет участвовать только часть акционеров, то они должны прекратить свое участие в реорганизуемом обществе, а принадлежащие им акции будут конвертированы в акции выделяемого общества в случае выделения, а при разделении акционеры прекращающего существование общества станут участниками различных юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. В проекте изменений и дополнений в Закон об АО, предложенном Правительством РФ, предусматривается, что при реорганизации в форме разделения или выделения каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. Такое предписание обеспечивает дополнительную к процедуре выкупа акций меру защиты прав акционеров. Представляется, что дополнительной мерой по защите прав акционеров при проведении реорганизации могло бы служить установление в законодательном порядке предписания об обязательном привлечении независимого оценщика (аудитора) для оценки условий конвертации акций реорганизующихся обществ. Подобное требование установлено в действующем законодательстве в отношении банков, так, в частности, Центральный банк рекомендует реорганизующимся банкам принимать на общем собрании акционеров решение о назначении аудиторской фирмы (аудитора), которая будет осуществлять контроль за соответствием проведения процедур, связанных с реорганизацией, действующему законодательству Российской Федерации. Такая аудиторская фирма (аудитор) должна подготовить, в частности, отчет о соответствии законодательству проведенных банками процедур, связанных с реорганизацией, а также оценить условия конвертации долей (акций) реорганизующихся банков*(12). Аналогичное требование установлено в законодательстве Европейского Союза. По нашему мнению, порядок и условия конвертации акций должны определяться акционерами самостоятельно. При этом в законодательстве должно быть установлено императивное требование о привлечении обществами, участвующими в реорганизации, аудиторской организации для оценки условия конвертации акций. Такое требование позволило бы акционерам принимать решение о порядке и условиях конвертации акций на основе заключения эксперта, оценивающего условия конвертации акций. Думается, что распространение подобного требования на акционерные общества в целом, независимо от их отраслевой принадлежности, способствовало бы защите прав акционеров. Процедура конвертации Решение о порядке конвертации акций реорганизуемого общества должно приниматься в случае проведения реорганизации в одной из четырех форм (слияния, присоединения, разделения и преобразования), при выборе пятой формы реорганизации (выделения) такое решение может быть принято. В последнем случае общее собрание акционеров рассматривает вопрос о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации. Как отмечалось, обязательность рассмотрения вопроса о конвертации зависит от состава участников новых обществ, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации в форме выделения в обществе, создаваемом в результате реорганизации, может участвовать само реорганизуемое общество, в этом случае размещение ценных бумаг может осуществляться не только путем конвертации, но и посредством приобретения акций акционерных обществ, созданных путем выделения, коммерческими организациями, реорганизованными путем такого выделения, и (или) ее участниками*(13). Решение о выпуске ценных бумаг утверждается советом директоров (иным полномочным органом на основании и в соответствии с решением общего собрания акционеров (решением об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и договором о присоединении; договором о слиянии; решением о разделении, выделении или преобразовании). Если при реорганизации число приобретателей ценных бумаг одного выпуска превышает 500 и (или) номинальная стоимость ценных бумаг одного выпуска (объем эмиссии) превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, государственная регистрация выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии. Проспект эмиссии акций и облигаций акционерного общества утверждается советом директоров (иным полномочным органом) акционерного общества. Проспект эмиссии ценных бумаг может быть подготовлен в отношении одного или нескольких выпусков акций разных категорий (типов) или в отношении одного или нескольких выпусков облигаций разных серий*(14). По общему правилу, закрепленному в Стандартах эмиссии, одновременно не может быть осуществлена регистрация двух и более выпусков обыкновенных акций или двух и более выпусков привилегированных акций одного типа. Исключениями из этого правила, в частности, являются, во-первых, регистрация выпусков акций, размещаемых при реорганизации в форме выделения, путем конвертации и путем приобретения; во-вторых, регистрация нескольких выпусков акций, размещаемых участникам разных коммерческих организаций, участвующих в слиянии или присоединении*(15). Документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации, представляются в течение одного месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния, разделения, выделения или преобразования, и в течение трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг коммерческой организации, к которой осуществляется присоединение. В случае присоединения конвертация (обмен) происходит в момент внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации; аналогично определяется момент обмена долей участников присоединяемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооператива на акции. При этом надо иметь в виду, что, как уже отмечалось, конвертация акций присоединенного акционерного общества или обмен долей участников присоединенного товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооператива может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и (или) в его дополнительные акции. Если конвертация (обмен) осуществляется в дополнительные акции присоединяющего общества, то государственная регистрация выпуска таких дополнительных акций осуществляется до внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации. При этом внесение изменений в устав присоединяемого общества, связанных с увеличением уставного капитала, происходит после регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций; регистрация изменений происходит на основании решения об увеличении уставного капитала и зарегистрированного отчета об итогах выпуска дополнительных акций. Моментом конвертации ценных бумаг коммерческой организации, реорганизованной путем слияния, в ценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такого слияния, является момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния. Так же определяется момент обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем слияния, на акции акционерного общества, созданного в результате реорганизации в форме слияния. Что касается момента конвертации (обмена) при реорганизации в форме разделения, то, согласно Стандартам эмиссии, конвертация ценных бумаг разделяемого общества в ценные бумаги создаваемых коммерческих организаций, а также обмен долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем разделения на акции создаваемых акционерных обществ, происходит в соответствии с решением о разделении в момент государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате разделения. Конвертация акций или обмен долей (паев) реорганизуемого в форме выделения юридического лица на акции выделяемых акционерных обществ, а также смешанная форма размещения, совмещающая приобретение акций и конвертацию, происходят в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате выделения. При преобразовании моментом обмена долей участников преобразуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого кооператива является момент государственной регистрации акционерного общества, созданного путем такого преобразования*(16). Регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций (за исключением реорганизации путем присоединения) осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска этих ценных бумаг. В случае реорганизации путем присоединения эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска ценных бумаг не позднее 30 дней с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации*(17). После конвертации ценные бумаги реорганизуемого акционерного общества аннулируются*(18). Размер уставного капитала и налогообложение выпусков конвертированных ценных бумаг Стандарты эмиссии допускают возможность увеличения уставного капитала реорганизованного акционерного общества по сравнению с уставным капиталом (складочным капиталом, паевым фондом) реорганизуемого юридического лица или суммы уставных капиталов (складочных капиталов, паевых фондов) реорганизуемых юридических лиц. Однако подобное превышение уставного капитала возможно только за счет: - средств, полученных участвующими в реорганизации юридическими лицами от продажи своих ценных бумаг свыше их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); - остатков фондов специального назначения участвующих в реорганизации юридических лиц по итогам предыдущего года; - нераспределенной прибыли участвующих в реорганизации юридических лиц; - средств от переоценки основных фондов участвующих в реорганизации юридических лиц*(19). В отношении налогообложения нужно иметь в виду, что объектом обложения налогом на операции с ценными бумагами, в частности, не являются: - номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества, образованного в результате реорганизации в форме слияния, разделения или выделения акционерных обществ; - номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества, конвертируемых в акции акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, не превышающая размера уставного капитала присоединяемого акционерного общества*(20). Следует отметить, что действие льготы ограничено при реорганизации в форме присоединения. В этом случае не облагается налогом номинальная сумма выпуска ценных бумаг, не превышающая размера уставного капитала присоединяемого акционерного общества. Подобное ограничение не установлено в отношении других форм реорганизации, что представляется не совсем логичным, так как, например, при слиянии уставный капитал вновь образуемого общества может превышать суммы уставных капиталов сливающихся обществ, но данное превышение, тем не менее, облагаться налогом на операции с ценными бумагами не будет. Согласно последним изменениям, внесенным в закон "О налоге на операции с ценными бумагами", предусматривается, что данным налогом не облагаются, в частности: - номинальная сумма выпуска эмиссионных ценных бумаг юридического лица, за исключением номинальной суммы выпуска акций, при конвертации в них эмиссионных ценных бумаг указанного юридического лица в случае его преобразования в части, равной размеру ранее зарегистрированного (до преобразования) выпуска эмиссионных ценных бумаг этого юридического лица; - номинальная сумма выпуска акций акционерного общества, созданного путем преобразования юридического лица иной организационно-правовой формы, в части, не превышающей размера уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда кооператива) преобразуемого юридического лица; - номинальная сумма выпуска эмиссионных ценных бумаг юридического лица, за исключением номинальной суммы акций, при конвертации в них размещенных ранее эмиссионных ценных бумаг присоединяемого к юридическому лицу другого юридического лица (других юридических лиц) в части, равной размеру ранее зарегистрированного (до присоединения) выпуска эмиссионных ценных бумаг. Д.В. Жданов "Законодательство", N 8, август 2001 г. ------------------------------------------------------------------------- *(1) Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп.от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г.). *(2) Утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 12 февраля 1997 г. N 8, в редакции постановления ФКЦБ от 11 ноября 1998 г. N 48. *(3) Утверждены постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19, в редакции постановления ФКЦБ от 11 ноября 1998 г. N 47. *(4) Цитович П. Учебник торгового права. Киев; Спб., 1891. С.165. *(5) Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (далее - Указ N 1210). п.1. *(6) Там же. п.2. *(7) Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". Ст.5.2. *(8) ГК РФ. Ст.413. *(9) Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С.53. *(10) Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ст.24. *(11) Решение Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N ГКПИ 99-2, определение Верховного Суда РФ от 2 марта 2000 г. N КАС 00-53. *(12) Положение Центрального банка России от 30 декабря 1997 г. N 12-П "Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения", п.1.9. *(13) Стандарты эмиссии. П.1.3.3. *(14) Там же. П.3.1-3.4. *(15) Там же. П.5.2. *(16) Там же. П.1.4, 6.1-6.5. *(17) Там же. П.7.1. *(18) Там же. П.6.10. *(19) Там же. П.1.6. *(20) Закон РФ "О налоге на операции с ценными бумагами" в редакции Федерального закона от 18 октября 1995 г. N 158-Ф3 "О внесении изменений в Закон РСФСР "О налоге на операции с ценными бумагами"" (с изменениями от 23 марта 1998 г.). Ст.2.